Задержание подозреваемого в совершении преступления

2) Обоснованные подозрения в совершении преступления данным лицом.

Подозрения - это  основанные на реальных фактах предположения  следователя (дознавателя) о том, что  преступление совершено именно данным лицом. Подозрения следует считать именно предположениями, в отличие от внутреннего убеждения следователя (дознавателя) в том, что преступление совершено именно данным лицом, которое должно быть положено в основу обвинения. Ошибочными надо считать утверждения о том, что недопустимо проводить задержание, не убедившись в том, что в действиях конкретного лица имеются признаки состава преступления. Целью задержания, как выше было указано, как раз и является выяснение причастности лица к совершению преступления, и требовать установления состава преступления в действиях лица уже при задержании явно преждевременно.

Подозрения  должны складываться в результате проверки конкретных следственных версий, должны иметь под собой фактические  основания, возможно, на текущий момент еще не подтвержденные процессуальными доказательствами, но все же достаточно надежные. Подозрения не должны основываться на непроверенной устной информации, в том числе носящей оперативный характер. Прежние судимости, антиобщественное поведение субъекта само по себе также не дает основания подозревать его в совершении преступления, если нет иных данных, свидетельствующих против него.

Подозрения  должны найти реализацию в процессуальной форме постановления о возбуждении  уголовного дела, либо в протоколе задержания, либо в постановлении об избрании меры пресечения. Положение закона, в соответствии с которым собственно составление протокола задержания дает основания считать лицо подозреваемым, а не наоборот, много раз подвергалось критике среди процессуалистов. Создается парадоксальная ситуация, когда задерживается лицо, выступающее как свидетель либо вообще не допрашивавшееся по делу.

Процессуалистами  многократно высказывались предложения  о том, чтобы подозрения в совершении преступления оформлялись постановлением о признании подозреваемым, что давало бы в свою очередь процессуальное основание для задержания лица или применения к нему меры пресечения. Новый процессуальный закон не воспринял эти предложения. Однако рассматриваемая идея не утратила актуальности. Подозреваемый - самостоятельная процессуальная фигура: это участник судопроизводства со стороны защиты, обладающий своим особым правовым статусом (ст. 46 УПК РФ), и статус этот един независимо от того, стало ли лицо подозреваемым в результате возбуждения против него уголовного дела, задержания или применения меры пресечения.

Отправным моментом должно было бы стать оформление процессуального  статуса подозреваемого, а затем  уже - применение мер процессуального  принуждения, включая сюда и задержание, и меры пресечения. Соответственно, целесообразно было бы предусмотреть в разделе VIII УПК процедуру признания лица подозреваемым с вынесением постановления о признании подозреваемым.

3) Лицо должно подозреваться в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы.

«Задержание - процессуальная мера, применяемая в рамках уголовного дела, причем дела о преступлении, за которое предусмотрено наказание  в виде лишения свободы», - указывает  А.П. Гуляев³⁶.

Несовершеннолетним  наказание в виде лишения свободы в ряде случаев не может быть назначено, даже если оно предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ: наказание в виде лишения свободы не может быть назначено несовершеннолетнему осужденному, совершившему в возрасте до 16 лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним осужденным (т. е. от 16 до 18 лет), совершившим преступления небольшой тяжести впервые (ч. 6 ст. 88 УК РФ).

4. Подозреваемый  в перспективе может быть подвергнут такой мере пресечения, как заключение под стражу.

Избрание той  или иной меры пресечения относится  к компетенции следователя, но все  же закономерным итогом задержания, если подозрения подтвердились, является обращение  следователя (дознавателя) в суд  с ходатайством об аресте данного лица. В противном случае задержание неизбежно приобретает характер репрессивной меры, направленной на то, чтобы запугать человека, добиться признательных показаний.

Статья 108 УПК РФ устанавливает значительные ограничения по категориям лиц, к которым может применяться мера пресечения в виде заключения под стражу:

1) лицо должно подозреваться или обвиняться в совершении преступлений, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет;

2) в исключительных случаях это может быть лицо, обвиняемое или подозреваемое в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, при условии, что это лицо не имеет постоянного места жительства, или не установлена его личность, или им нарушена ранее избранная мера пресечения, или оно скрылось от следствия и суда;

3) несовершеннолетний может быть арестован только в том случае, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, и только в исключительных случаях - в совершении преступления средней тяжести. Очевидно, понятие «исключительного случая» соответствует рассмотренному выше: несовершеннолетний не имеет постоянного места жительства, или не установлена его личность, или им нарушена ранее избранная мера пресечения, или оно скрылось от следствия и суда. Таким образом, арест несовершеннолетнего за преступление небольшой тяжести (наказание за которое не превышает двух лет лишения свободы) недопустим.

Тяжесть преступления определяется ст. 15 УК РФ: преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, максимальное наказание за которые, предусмотренное УК, не превышает двух лет лишения свободы; преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, наказание за которые не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, наказание за которые превышает два года лишения свободы; тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за которые предусмотрено наказание не свыше десяти лет лишения свободы; особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за которые предусмотрено наказание свыше десяти лет лишения свободы или более строгое наказание.

Принимая во внимание, что применение меры пресечения, не связанной с заключением под  стражу, является основанием освобождения от задержания и, соответственно, делает его не вполне оправданным, следовало бы юридическим основанием задержания определить уголовно-правовую санкцию по соответствующей статье УК РФ не менее двух лет лишения свободы, и лишь в исключительных случаях допустить задержание по подозрению в совершении преступления, санкция за которое - лишение свободы на срок менее двух лет.

Если обобщить вышеуказанные положения, то можно  прийти к следующим выводам:

• допустимо задержание лица по подозрению в совершении преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого;
• задержание за совершение преступления небольшой тяжести допустимо при следующих условиях: а) за пего предусмотрено наказание в виде лишения свободы; б) подозреваемый не имеет постоянного места жительства, или не установлена его личность, он скрылся от следствия;
• задержание несовершеннолетнего в любом случае допустимо за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления;
• за совершение преступления средней тяжести несовершеннолетний может быть задержан при условии, что он не имеет постоянного места жительства, или не установлена его личность, или он скрылся от следствия;
• несовершеннолетний в возрасте от 14 до 16 лет не может быть задержан за впервые совершенное преступление средней тяжести;
• задержание несовершеннолетнего подозреваемого за совершение преступления небольшой тяжести недопустимо.

Обращая внимание на понятие «совершение преступления впервые», необходимо сравнить его  с уголовно-правовым институтом множественности  преступлений. Множественность можно определить как совершение одним субъектом двух или более преступлений, каждое из которых сохраняет свое юридическое значение. Соответственно, несовершеннолетнего следует считать впервые совершившим преступление в следующих случаях:

• несовершеннолетний фактически впервые нарушил уголовно-правовые нормы;
• несовершеннолетний ранее совершил преступление, но оно утратило юридическое значение (он освобожден от уголовной ответственности, освобожден от наказания, судимость погашена или снята).

Рассуждая о предпосылках процессуального задержания, необходим остановиться на так называемых специальных основаниях освобождении от уголовной ответственности. Прекращение уголовного преследования (и, соответственно, освобождение от уголовной ответственности) лица в связи с деятельным раскаянием по уголовному делу о тяжком или особо тяжком преступлении допускается в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ (ч. 2 ст. 28 УПК РФ, ч,) ст. 75 УК РФ).

Специальные основания освобождения от уголовной ответственности предусмотрены примечаниями к ст. 126, 205, 222 УК РФ и др. Общепринятым является толкование этих оснований как безусловных и обязательных. «Специальные основания освобождения от уголовной ответственности автономны и их установление само по себе достаточно для принятия решения о прекращении уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием»³⁷. А.А. Чивилев указывал, что сформулированное в ч. 2 ст. 75 УК РФ общее правило допускает возможность освобождения лица от уголовной ответственности, а специальные нормы предусматривают обязанность принятия этого решения при совершении соответствующих позитивных действий³⁸.

Возникает вопрос: если прекращение уголовного преследования  в таких случаях является обязательным, допустимо ли задержание лица, действии которого подпадают под специальные основания освобождения от уголовной ответственности? Возбуждение уголовного дела в таких случаях предусмотрено законом. Часть 2 ст. 75 и соответствующие статьи Особенной части УК РФ говорят именно об освобождении от уголовной ответственности, а не о ее невозможности или отсутствии состава преступления. Уголовно-правовой институт освобождения от уголовной ответственности по действующему уголовно-процессуальному закону выражается в прекращении уголовного преследования в отношении данного субъекта и, соответственно, в прекращении уголовного дела. Хотя, как указано выше, прекращение уголовного преследования при наличии специальных оснований освобождения от уголовной ответственности является обязательным, тем не менее это процессуальное решение не относится к числу реабилитирующих: лицо признается совершившим преступление, но государство в лице органов предварительного расследования с учетом обстоятельств дела считает возможным не осуждать его. Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 28 УПК РФ, в рассматриваемых случаях уголовное дело сначала должно быть возбуждено, а затем прекращается. Отказ в возбуждении уголовного дела в таких случаях не соответствует закону. Основания к отказу в возбуждении уголовного дела, исключающие возможность производства по уголовному делу, перечислены в ст. 24 УПК РФ, и специальные случаи освобождения от уголовной ответственности, предусмотренные Особенной частью УК РФ, к таковым не относятся.

Возвращаясь к  допустимости задержания при наличии специальных оснований освобождения от уголовной ответственности, следует указать: если возбуждается уголовное дело о преступлении, за которое предусмотрено

уголовное наказание  в виде лишения свободы, соответственно, законным будет задержание подозреваемого. Необходимость и обоснование задержания определяется следственной ситуацией. Если обстоятельства, предусмотренные как специальные основания освобождения от уголовной ответственности, очевидны (например, лицо добровольно приносит и сдает в орган внутренних дел незаконно хранившееся огнестрельное оружие или боеприпасы к нему, что предусмотрено прим. к ст. 222 УК РФ как основание освобождения от уголовной ответственности), то задержание нецелесообразно, так как уголовное преследование указанного лица будет прекращено, мера пресечения в виде заключения под стражу не может быть избрана.

Если же наличие  специальных оснований не является столь очевидным, требует проверки (например, лицо выдало оружие или боеприпасы во время проведения административного досмотра), а также если в действиях лица усматривается наличие другого состава преступления (например, добровольно отпущен похищенный человек, что предусмотрено прим. к ст. 120 УК РФ как основание освобождения от уголовной ответственности, но при похищении причинен вред его здоровью), то задержание не только допустимо, но и тактически правильно.

Прежде чем  перейти к рассуждениям о специальных  основаниях задержания, необходимо уточнить, что общие основания являются первичными, в их отсутствие не имеет смысла обращаться к основаниям специальным; иными словами, применение задержания в отсутствие вышеуказанных общих оснований сделает его незаконным даже при наличии оснований специальных.

Как указано  выше, специальные основания относятся  к фактическим, их наличие делает задержание соответствующим требованиям обоснованности.

Основания подозрения для того, чтобы стать основаниями  задержания, должны соответствовать  формальным признакам, указанным в  ст. 91 УПК РФ. Признаки относятся  к обстоятельствам обнаружения преступления, к обстоятельствам установления и задержания самого подозреваемого, к личности подозреваемого и его поведению. Указанные признаки названы в ст. 91 УПК РФ основаниями задержания. Формула оснований задержания подозреваемого перешла в ст. 91 УПК РФ из соответствующей ст. 122 УПК РСФСР. Данная формула известна в юриспруденции с древности и заимствована нашим законодателем в почти не измененном варианте. Однако необходимо признать, что в целом указанная формула уже достаточно устарела, а терминология не соответствует современным положениям процессуального закона³⁹.