III. Присвоение и растрата

III. I. Понятия присвоения и растраты

    Наиболее  интересными для изучения являются такие формы хищений, как присвоение и растрата.

Статья  176 Уголовного Кодекса Республики Казахстан объединяет две самостоятельные формы хищения: присвоение и растрату. Это связано с тем, что как присвоение, так и растрата являются по сути "хищениями чужого имущества, вверенного виновному".

Данная  статья состоит из трёх частей: часть  первая предусматривает основные, часть  вторая — квалифицированные и  часть третья — особо квалифицированные  виды составов преступлений.

Так как  присвоение и растрата являются формами хищений, к данным деяниям в полной мере можно отнести всё, сказанное в главе "Понятие, общая характеристика, виды и формы хищений". Однако присвоение и растрата имеют ряд особенностей, на которые я хотел бы обратить внимание в данной главе.

Присвоение — это такая форма хищения, которая представляет собой "активные действия, выражающиеся в изъятии, обособлении вверенных виновному товарно-материальных ценностей и обращении их в свою пользу либо в пользу других лиц путём установления над ними их незаконного владения".

От присвоения следует отличать случаи так называемого "временного позаимствования" имущества, когда лицо незаконно использовало вверенное ему имущество, намереваясь, однако, возместить его стоимость  либо возвратить имущество собственнику.

Под растратой следует понимать форму хищения, при которой "имущество, вверенное виновному для осуществления определённых правомочий, незаконно и безвозмездно истрачивается, расходуется, продаётся, потребляется и иным образом посредством активных действий отчуждается им, например передаётся третьим лицам".

Вверенными  материальными ценностями в данном контексте следует считать ценности, находящиеся в правомерном владении лица, наделённого в отношении  этих ценностей определёнными полномочиями, вытекающими из договора, специального поручения или иных правомочий по осуществлению истинного или титульного владения этим имуществом.

Пленум  Верховного Суда РК разъяснил, что "как присвоение либо растрата вверенного или находящегося в ведении... имущества должно квалифицироваться незаконное безвозмездное обращение в свою собственность или в собственность другого лица имущества, находящегося в правомерном владении виновного, который в силу должностных обязанностей, договорных отношений или специального поручения... осуществлял в отношении этого имущества правомочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению (кладовщик, экспедитор, агент по снабжению, продавец, кассир и другие лица)".

Таким образом, проще говоря, под присвоением  принято понимать удержание, невозвращение чужого имущества, а под растратой — его издержание, израсходование.

III. II. Общая и сравнительная характеристика присвоения и растраты

    Говоря о сходствах и различиях данных деяний, в первую очередь следует сказать о том, что как присвоение, так и растрата могут быть совершены в отношении имущества любого собственника. Это обстоятельство обусловлено тем, что в России равным образом защищаются все виды собственности. Иными словами объект присвоения и растраты полностью соответствует объекту любого хищения.

Предметом как присвоения, так и растраты может быть не любое имущество, а  лишь имущество, вверенное виновному. Говоря о вверенности, следует отметить, что вверенность представляет собой  временное владение; лицо, которому вверяется имущество, получает его от собственника или иного владельца и отчитывается за него по конкретному документу, при этом оно может пользоваться в отношении данного имущества правомочиями, вытекающими из правомочия владения, только в соответствии с теми целями, для достижения которых оно (имущество) вверяется, и с соблюдением установленных собственником или иным владельцем правил осуществления правомочий.

Субъект присвоения и растраты — специальный. То есть, в данном случае это говорит  о том, что субъектом может  быть не любое лицо, а лишь материально ответственное лицо, которое действует от имени собственника или иного владельца либо представляет его интересы на основании отдельного документа с зафиксированными в нём полномочиями. Субъектом выступает, как правило, лицо, достигшее 18 лет, т.к. "письменные договоры о полной материальной ответственности предприятием, учреждением и организацией могут быть заключены с работниками, занимающими должности или выполняющими работы, непосредственно связанные с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой или применением в процессе производства переданных им ценностей, достигшими восемнадцатилетнего возраста". Субъектом могут быть не только должностные, но и недолжностные лица, не только штатные, но и нештатные работники различных организаций, вменяемые физические лица.

Субъективная  сторона присвоения и растраты соответствует  субъективной стороне любого хищения, т.е. характеризуется умыслом и  корыстной целью.

Общим для объективной стороны данных форм хищения является то, что хищение совершается путём незаконного использования полномочий, которыми субъект наделён в отношении имущества. Причём над имуществом устанавливается незаконное владение.

Ввиду вышесказанного возникает вопрос: чем  же отличается присвоение от растраты? Присвоение отличается от растраты особенностями объективной стороны.

В частности, признаком, позволяющим отличить присвоение от растраты, является нахождение (ненахождение) имущества у виновного в момент окончания хищения.  В случае, когда имеет место присвоение, имущество находится у виновного, который вместо правомерного устанавливает над ним неправомерное владение. В случае же растраты виновный противоправно отчуждает, израсходует, потребляет имущество путём замены правомерного владения на неправомерное пользование или распоряжение.

Причём  хищение рассматривается в той  форме в которой виновный первоначально  обратил имущество в свою пользу или пользу третьих лиц. То есть, данное обстоятельство говорит о  том, что форма хищения определяется на момент окончания преступления и, следовательно, присвоение и растрата полностью исключают друг друга.

Присвоение  считается оконченным с момента "изъятия и обособления чужого имущества от остальной товарно-материальной массы, принадлежащей собственнику, и одновременного присоединения его к личному имущества субъекта преступления с целью распорядиться им как своим собственным". Последующее использование имущества, над которым виновный установил неправомерное владение остаётся за пределами состава преступления. Что же касается растраты, то данное деяние считается оконченным "в момент незаконного распоряжения имуществом, вверенным виновному, т.е. тогда, когда завершился процесс его полного отчуждения в той или иной форме".

Таким образом, в момент окончания присвоения имущество находится у виновного и он имеет реальную возможность его использования, а в момент окончания растраты — виновный уже реализует возможность его (имущества) использования. То есть, при растрате "между правомерным владением и незаконным распоряжением или пользованием имуществом отсутствует какой-то промежуток времени, в течении которого виновный незаконно владеет им".

III. III.  Отличия присвоения и растраты от других форм хищения

    Так как присвоение и растрата являются формами хищения, совершенно естественно, что они обладают рядом указанных выше признаков, которые можно отнести ко всем хищениям. Основные отличительные признаки присвоения и растраты были рассмотрены в предыдущем пункте, однако ряд характеристик, позволяющих отличить присвоение и растрату от иных форм хищения, остался за его пределами.

В частности  согласно Постановлению Пленума  Верховного Суда СССР № 4 от 11 июля 1972 года, "присвоение либо растрата от кражи  отличаются тем, что виновный использует имеющиеся у него правомочия в  отношении похищаемого им... имущества. ...Хищение... имущества, совершённое лицом, не обладающим указанными выше полномочиями, но имеющим к нему доступ в связи с порученной работой либо выполнением служебных обязанностей, подлежит квалификации как кража.". 

От мошенничества, совершённого путём злоупотребления доверием, присвоение и растрата отличаются  субъектом и предметом состава преступления. Субъектом мошенничества в данном случае является лицо, которому имущество вверено не по документу, а в силу доверительного к нему отношения собственника или владельца. Что касается предмета хищения, то если предметом присвоения или растраты является вверенное имущество, то предметом мошенничества является чужое имущество, находящееся в его оперативно-хозяйственном управлении либо такое, в отношении которого он вправе совершать действия, имеющие юридическое значение. То есть в случае мошенничества субъект получает возможность распоряжаться имуществом опосредованно, не владея им.

От грабежа  и разбоя присвоение и растрата отличаются довольно явно, поэтому, я думаю, нет необходимости рассматривать их отличия.

III. IV. Квалифицирующие признаки присвоения или растраты

    Часть 2 статьи 176 УК РК предусматривает четыре квалифицирующих признака присвоения или растраты. В данном пункте будет подробно освещен каждый из них.

а) присвоение или растрата, совершённые группой  лиц по предварительному сговору:

Часть 2 статьи 31 УК РК говорит о том, что "преступление признаётся совершённым группой лиц по предварительному сговору, если в нём участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления". То есть, для того, чтобы квалифицировать деяние по п. "а" ч. 2 ст. 176 УК РК, необходимо, чтобы в хищении принимало участие два или более лиц, причём они должны заранее договориться о совместных действиях.

В случае если сговор возник в процессе совершения присвоения или растраты, преступление не может быть квалифицировано как совершённое группой лиц по предварительному сговору, а ответственность каждый из участников несёт по фактически содеянному.  "Состоявшимся до начала совершения хищения признаётся сговор до начала осуществления действий, непосредственно направленных на совершение данного преступления".

Ряд авторов  также отмечает, что лица должны заранее договориться именно о совместном совершении преступления, а не о (например) пособничестве. То есть, это говорит о том, что в состав группы лиц по предварительному сговору могут входить только соисполнители. Таким образом, лица способствовавшие совершению преступления несут ответственность по ч.2 ст. 176 УК РК, но со ссылкой на ст. 28 ("Виды соучастников преступления") УК РК.

Лица, участвовавшие  в совершении присвоения или растраты, для образования группы должны быть вменяемыми, физическими, достигшими шестнадцатилетнего возраста. Следовательно, если один из соисполнителей является невменяемым либо не достигшим указанного возраста, деяние не может быть квалифицировано как присвоение или растрата, совершённые группой лиц по предварительному сговору. 

б) присвоение или растрата, совершённые неоднократно:

Понятие неоднократности применительно к хищениям раскрывается в ч.3 Примечаний к ст. 175 УК РК: "неоднократным в статьях 175-182 настоящего Кодекса признаётся совершение преступления, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных этими статьями, а также статьями 237, 248, 255 и 260 настоящего Кодекса". Констатировать неоднократность можно лишь в случае, если за предшествующее преступление (предусмотренное одной из статей указанных выше) не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности, сроки давности обвинительного приговора суда, и если не снята или не погашена судимость. Также нельзя признать неоднократность, когда за предшествующее хищение лицо было освобождено от уголовной ответственности. 

От неоднократного следует отличать единое продолжаемое хищение, "под которым понимается неоднократное незаконное безвозмездное изъятие (обращение) чужого имущества, складывающегося из ряда тождественных преступных действий, имеющих общую цель неправомерного завладения имуществом, которые охватываются единым умыслом виновного и составляют в своей совокупности одно преступление".

Хищение признаётся неоднократным также  в случаях, когда ему предшествовало неоконченное преступление (предусмотренное  одной из  статей указанных выше) или же когда виновный в предшествующем преступлении выполнял роль не исполнителя, а организатора, подстрекателя или пособника.   

в) присвоение или растрата, совершённые лицом  с использованием своего служебного положения: