Понятие и признаки банды

     Часть 3 ст. 209 УК устанавливает специальную ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых бандой нападений, если при этом имело место использование ими своего служебного положения. Под служащими в самом общем смысле понимаются работники нефизического и умственного труда, получающие жалование, фиксированную заработную плату. Служебное положение — это совокупность тех профессиональных обязанностей и прав, которые позволяют им осуществлять свою деятельность и отграничивают одну группу служащих от другой, определяя только ей свойственное место в общей системе служащих. Понятие «служащий» составной частью включает в себя служащих, именуемых должностными лицами. Бандитизм — преступление умышленное, совершаемое только с прямым умыслом. В содержании умысла организатора банды входит осознание того, что им создается вооруженная группа, которая будет заниматься вооруженными нападениями на граждан, учреждения, предприятия и организации любой формы собственности, и желает этого. Как показало изучение материалов уголовных дел, организаторами (лидерами) банды чаще всего являются лица, ранее судимые за насильственные преступления; указанные лица характеризуются наличием устойчивых преступных наклонностей и навыков, жестокостью, решительностью, высокомерием по отношению к окружающим. Как правило, это способствует росту соответствующего авторитета в преступной среде.[18] Участник банды осознает, что он является членом организованной группы, которая имеет в своем распоряжении оружие и имеет намерение совершать нападения с применением либо угрозой применения этого оружия и желает вступить в банду и участвовать в её деятельности. Вступая в банду, он осознает, что входит в неё для совершения преступлений, и желает этого. Таким образом, интеллектуальные элементы умысла участников банды включают осознание общественной опасности как своего деяния, так и сознание общественно опасного характера деяния других соучастников и предвидение наступления совместного преступного результата. Волевой элемент умысла образует желание совместного достижения преступного результата. Умысел каждого из участников банды охватывает не только объективные процессы своего общественно опасного поведения, но и дополняется сознанием того, что в преступлении участвуют другие лица, и желанием действовать с ними совместно. Сознанием организатора должно охватываться понимание того, что он объединяет усилия нескольких лиц для создания банды с целью совершения вооруженных нападений. В содержании умысла лица, не являющегося членом банды, но принявшего участие в нападении банды, входит сознание того, что его соучастники являются членами бандитского формирования. Руководитель банды понимает, что он является участником вооруженной устойчивой группировки и осуществляет действия по руководству ею: планирует совершение новых преступлений, дает указания по подготовке новых объектов нападения, вовлекает новых членов сам или поручает это другим участникам банды и желает совершить эти действия. Статья 209 УК РФ говорит о том, что устойчивая вооруженная группа создается с целью совершения нападений, поэтому это преступление может совершаться только с прямым умыслом. Косвенный умысел не может иметь место при совершении бандитизма. Так, лицо, организовавшее банду, осуществляя руководство ею, не может сознательно допускать или тем более безразлично относиться к этим действием. Оно всеми своими поступками доказывает, что желает наступления поставленных перед собой задач: организовать банду, руководить ею, участвовать в ней. Упоминание в диспозиции уголовно-правовой нормы цели, с которой совершаются все эти действия, также исключает возможность их совершения с косвенным умыслом. Что же касается преступных деяний, предусмотренных в ч. 2 ст. 209 УК РФ — участие в банде и совершаемых ею нападениях, то они также не могут совершаться с косвенным умыслом, поскольку косвенный умысел, говоря о допущении или безразличном отношении, имеет в виду последствия, которые наступают в результате совершения общественно опасного деяния. Состав преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ сконструирован как усечённый состав, последствия в нем не указаны. Он признаётся оконченным с момента совершения собственно действий, исчерпывающе описанных в законе и образующих бандитизм, в целях совершения нападений на граждан и организации. Наступление последствий на квалификацию собственно бандитизма не влияет, но учитывается при определении степени общественной опасности преступления при индивидуализации наказания по ст. 209 УК РФ, а также при решении вопросов квалификации и наказуемости возможной совокупности преступлений. Прямой умысел при совершении действий, перечисленных в ст. 209 УК, может быть только определенным, так как он направлен на достижение четкого и единственного результата: создать банду, руководить ею, принимать в ней участие или в совершаемых нападениях. Уголовная ответственность членов банды за совершение преступлений, предусмотренных ст. 209 УК, не коллективная, а индивидуальная. Поэтому член банды может отвечать только за те преступления, которые он совершил, то есть его сознанием охватывалось, что он участвует в устойчивой вооруженной группе.[19] Если лицо, действовавшее в группе, не сознавало, что перед ним именно вооруженная группа, то его действия надлежит квалифицировать как разбой, совершенный группой в случае применения оружия; как грабеж, если имело место открытое завладение имуществом без применения оружия, или как кражу с проникновением в зависимости от всех обстоятельств дела и от того, что охватывалось его умыслом. Если лицо, вовлекаемое в преступную банду, не осознавало этого и ему не было сообщено о том, что является членом именно банды, а не иной группы, объединившейся для совершения преступления, то его нельзя в этом случае рассматривать как члена банды. Действия такого лица в зависимости от стадии развития преступной деятельности и иных обстоятельств следует  квалифицировать как приготовление или покушение к убийству или разбойному нападению, а если нападение было совершено, тогда как оконченное убийство или разбой, или иное оконченное преступление. [20]

     В Определении Верховного Суда РФ содержатся разъяснения по поводу субъекта преступления. По приговору Санкт-Петербургского городского суда от 27 декабря 1996 г. Рустамов осужден к лишению свободы по ст. 77 УК РСФСР, п. п. "а", "б", "в", "д", "е" ч. 2 ст. 146 УК РСФСР, ст. 191(2) УК РСФСР. По делу также осуждены Биганашвили, Петров, Окромчедлишвили. Рустамов признан виновным в организации вооруженной банды в целях нападения на предприятия, учреждения, организации и на отдельных граждан для завладения их имуществом, в разбойных нападениях на малое предприятие "Варяг", ТОО "Аванта", АО "Петмол", АООТ "Топаз", ИЧП "Марс", АОЗТ "Веагал", на граждан Плотникова и Погребнякова, а также в посягательстве на жизнь работников милиции. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 10 апреля 1997 г. приговор изменила: действия Рустамова переквалифицировала со ст. 77 УК РСФСР на ч. ч. 1 и 2 ст. 209 УК РФ, в остальном приговор оставила без изменения. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об исключении из кассационного определения осуждения Рустамова по ч. 2 ст. 209 УК РФ.

Президиум Верховного Суда РФ 18 марта 1998 г. протест удовлетворил, указав следующее.

Кассационная инстанция обосновала свое решение о квалификации действий Рустамова по ч. 2 ст. 209 УК РФ тем, что Рустамов должен нести ответственность не только по ч. 1 ст. 209 УК РФ как создатель банды, но и по ч. 2 ст. 209 УК РФ как участник нападений в составе банды. Однако этот вывод кассационной инстанции противоречит требованиям закона. Статья 209 УК РФ предусматривает ответственность за бандитизм. При этом в части первой данной правовой нормы говорится о повышенной ответственности за создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организации, а равно руководство такой группой (бандой). В ч. 2 этой статьи установлена ответственность за участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях. Таким образом, по смыслу закона субъектами уголовной ответственности за бандитизм являются как создатели и руководители банды, так и ее участники. Причем единственное разграничение состоит в том, что для создателей и руководителей банды предусмотрена более строгая мера наказания. Поэтому действия создателей и руководителей банды подлежат квалификации только по ч. 1 ст. 209 УК РФ и дополнительной правовой оценки тех же действий по ч. 2 ст. 209 УК РФ не требуется.

     Из всего изложенного можно сделать вывод, что банда характеризуется  множественностью участников (два и более), непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; существование преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий. Вклад каждого участника банды в общую преступную деятельность может быть неравнозначен по объему, но в совокупности он в конечном итоге приводит к выполнению объективной стороны бандитизма.

    Главными признаками бандитизма являются: 1)организованность, которая выражается в установлении определенных организованных форм связи между всеми участниками, которые выражаются в иерархическом строении и распределении функций, согласованности действий, готовности к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе; 2)устойчивость, которая предполагает организацию группы лиц для совершения нескольких и большего количества нападений, для постоянного функционирования и совершения определённой преступной деятельности, наличие постоянной или временной преступной связи между членами, единство преступных целей, систематичностью совершения преступных деяний; 3)нападение, под которым следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения; 4)вооружённость, этот признак является конструктивным для бандитизма, под оружием понимаются предметы и устройства, специально предназначенные для поражения живой цели.

        Субъектами уголовной ответственности за бандитизм являются как создатели и руководители банды, так и ее участники. Причем единственное разграничение состоит в том, что для создателей и руководителей банды предусмотрена более строгая мера наказания. Субъектом является вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Представляется возможным определить современный бандитизм как деятельность вооружённой организованной преступной группы, направленную на систематическое извлечение постоянных доходов, достижение контроля за определенной социально – экономической сферой или определённой территорией с использованием вооружённого насилия или угрозы его применения.[21]

Глава 2: Проблемы квалификации бандитизма и разграничения со смежными составами

              В теории российского уголовного права и судебной практике по вопросу квалификации бандитизма и преступлений, совершённых её членами, существуют различные мнения. Одни авторы предлагали совершённые бандой преступления оценивать как бандитизм без дополнительной ссылки на соответствующие статьи уголовного закона, предусматривающие ответственность за преступления против личности и собственности, поскольку объективная сторона бандитизма, сформулированная в законе, охватывает в частности и совершение подобных преступлений. Другие исходили из того, что квалификация по совокупности как бандитизма, так и иного преступления, возможна лишь в случаях совершения бандой действий, общественная опасность которых выше, чем бандитизм, либо действий, образующих самостоятельные составы тяжкого или особо тяжкого преступления. Также имеется точка зрения, в соответствии с которой при бандитизме совокупности преступлений не может быть, если объективная сторона второго состава даже тяжкого преступления, как и бандитизма, выражается только в нападении: акты разбойного нападения для завладения имуществом и оружием поглощаются бандитизмом. В судебной практике этот вопрос также решался по-разному. В одних случаях всё совершённое бандой, в том числе и умышленное убийство, оценивалось как бандитизм без дополнительной квалификации по другим статьям уголовного закона. В других случаях отмечалось, в частности, что преступление, совершённое вооружённой бандой, подлежит квалификации по совокупности статей уголовного закона, предусматривающих ответственность за бандитизм и за соответствующее преступление.[22] Такая же позиция отражена в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1 отмечается, что ст. 209 УК РФ, устанавливающая ответственность за бандитизм, не предусматривает ответственности за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений, в связи с чем такие случаи следует оценивать по совокупности бандитизма и других соответствующих преступлений. В этих случаях следует руководствоваться положениями ст. 17 УК РФ, согласно которым при совокупности преступлений лицо несёт ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ. Нападение совершается не как самоцель, а для получения каких-либо выгод, чаще материальных, осуществления каких-либо интересов. На практике бандитизм чаще всего совершается в целях ограбления учреждений или граждан.

Объективная сторона преступления выражается в создании устойчивой вооруженной группы (банды), руководстве такой группой, участии в банде, а также в участии в совершаемых бандой нападениях. Эти формы проявления бандитизма относительно самостоятельны, и преступление считается оконченным с момента совершения любого из названных действий. Создание банды как форма проявления бандитизма в судебной практике встречается довольно редко, поскольку упомянутая деятельность отражается в приготовительных к нападению действиях, внешний контроль за которыми весьма затруднителен. Поэтому к моменту разоблачения банда успевает совершить не одно нападение. Под созданием банды понимаются любые действия, результатом которых становится образование организованной устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации. Действия, направленные на создание банды, носят многообразный характер, однако в каждом случае суды обязаны в приговоре указать, в чем конкретно выразились данные действия. Причем констатация создания вооруженной банды с указанием конкретных доказательств всегда должна предшествовать доказательствам по обоснованию вменения членам и руководителям банды конкретных нападений.[23] Создание вооруженной банды является в соответствии с ч. 1 ст. 209 УК оконченным составом преступления, так как именно с этого момента у банды имеется готовность применить насилие для достижения поставленных целей. Готовность использования насилия наряду с фактом вооруженности организованной преступной группы и обусловила отнесение бандитизма к числу преступлений с усеченным составом. Это первоначальная стадия формирования вооруженной банды, после чего можно сказать, что устойчивая вооруженная группа (банда) создана. В дальнейшем действия организатора могут быть различными, что будет влиять на квалификацию совершенных им деяний.

               Действия организатора, руководителя, а равно лиц, вступивших в банду (её участников), квалифицируются как оконченное преступление вне зависимости от действий иных соисполнителей и от последующего участия в совершаемых бандой нападениях. По одним делам действия организаторов банды, не принимавших участие в нападениях, квалифицировались только по ч. 1 ст. 209 УК РФ, по другим – по совокупности преступлений (т.е. по ч. 1,2 указанной статьи). Соответствующее разъяснение по вопросу квалификации действий организаторов банд даны Верховным Судом РФ по делу Р. По приговору Санкт-Петербургского городского суда Р. осужден за создание банды, участие в разбойных нападениях вместе с другими соучастниками на граждан, коммерческие предприятия. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор по делу изменила и действия Р. переквалифицировала со ст. 77 УК РСФСР на ч. 1 ст. 209 УК РФ, оставив в остальном приговор без изменения. Президиум Верховного Суда РФ 18 марта 1998  г., удовлетворив по этому делу протест об исключении из кассационного определения осуждение Р. по ч. 2 ст. 209 УК РФ, разъяснил, что субъектами уголовной ответственности за бандитизм являются как создатели (руководители) банды, так и её исполнители. При этом для создателей и руководителей предусмотрена более строгая мера наказания. Поэтому их действия подлежат квалификации только по ч. 1 ст. 209 УК РФ и дополнительной правовой оценки тех же действий по ч. 2 ст. 209 УК РФ не требуется. Нужно отметить, что в тех случаях, когда активные действия, направленные на создание банды, были своевременно пресечены, либо были какие-то другие объективные причины, помешавшие преступникам реализовать свой замысел до конца, эти действия должны квалифицироваться как покушение на организацию вооруженной банды.

               После стадии создания организованной вооруженной группы все основные функции по управлению сосредоточиваются в руках руководителя. Но им может стать не только организатор, но и любой член банды, который благодаря своему авторитету сосредоточит в своих руках эти функции.[24] Понятие руководства бандой дается в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм", согласно которому оно означает принятие решений, связанных как с планированием и организацией преступной деятельности банды, так и с совершением ею конкретных нападений. Руководство созданной бандой может заключаться в определении ее преступной деятельности, выборе конкретных объектов и способов совершаемых бандой нападений, "воспитательной" работе с личным составом, наказании провинившихся членов банды, принятии решений о физической ликвидации потерпевших и свидетелей, укрывательстве и сбыте похищенного имущества и т.д. Несмотря на внешнюю ясность термина "руководство", содержание и функции руководителя не всегда легко распознать и отличить их от деятельности других участников банды. Руководителя же отличает то, что именно он определяет в конечном счете что, как и когда будет делать банда, т.е. он принимает решения, определяющие всю деятельность банды на далекую или близкую перспективу. Таким образом, руководство предполагает, что: а) лицо, создавшее банду, является ее главарем или одним из лидеров (в этом случае оно несет ответственность одновременно за создание и последующее руководство бандой); б) лицо было выдвинуто руководителем или одним из главарей (хотя и не принимало участия в организации банды). Для него преступление будет оконченным с момента дачи им согласия на выполнение функций руководителя или главаря банды, подтвержденное любыми практическими действиями.[25] Сюда же следует отнести выполнение руководящих функций в составе банды, т.е. руководство отдельными операциями, участие в планировании преступного акта, руководство отдельными подразделениями и т.п. Часть 2 ст. 209 УК предусматривает ответственность за участие в банде и участие в совершаемых ею нападениях. Если организация банды и руководство ею являются самыми опасными формами бандитизма, то его основной формой выступает участие в банде. Для ответственности за бандитизм достаточно одного участия в банде, т.е. факта вступления в нее и выполнения определенных действий, обязательно в интересах банды, даже если вступивший в нее непосредственно не участвовал в нападениях. Под участием в банде, в частности, понимается: финансирование, снабжение оружием, подыскание объектов нападения, обеспечение транспортом, предоставление помещения для встреч членам банды, укрывательство имущества, добытого преступным путем, привлечение новых членов и т.п. Еще раз следует подчеркнуть, что в соответствии с ч. 2 ст. 209 УК не требуется, чтобы все члены банды принимали непосредственное участие в нападениях. Действия таких лиц квалифицируются как участие в банде, а не как пособничество, т.е. по ст. 209 УК, поскольку формы соучастия предполагают не только соисполнительство, но и распределение ролей, которое в банде осуществляется в уголовно - правовых рамках соисполнительства, и потому не требуют ссылки на ст. 33 УК. [26]