Понятие и признаки банды

     Банда, как одна из разновидностей группового преступления, характеризуется  множественностью участников (два и более), непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; существование преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий. Вклад каждого участника банды в общую преступную деятельность может быть неравнозначен по объему, но в совокупности он в конечном итоге приводит к выполнению объективной стороны бандитизма.

Объективная сторона исполненного (и потому оконченного) бандитизма выражается в 4-х указанных в частях 1 и 2 ст. 209 УК РФ альтернативных, активных действиях.

       - Под созданием банды следует понимать совершение любых действий, результатом которых стало образование организованной устойчивой группы в целях нападения на граждан или организации: сговор, финансирование, приискание оружия. Например, подыскание лиц и получение их согласия на совершение нападений, т.е. вовлечение их в банду может квалифицироваться как оконченный состав создания банды  по ч. 1 ст. 209 УК РФ независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления.

        - Под руководством бандой понимается принятие решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности группировки, так и с совершением ею конкретных нападений. К примеру, установление обязательного жесткого порядка поведения её членов и обеспечение его неукоснительного соблюдения.

      - Участие в банде (в отличие от участия в совершаемых ею нападениях) предполагает дачу согласия на вхождение в устойчивую вооружённую группу, ставящую своей целью нападение с применением оружия на граждан или организации и  выражение готовности принять участие в бандитизме посредством его финансирования, обеспечения оружием? Транспортом и т.п.

    - Нападение.[7]

     Важное значение для признания группы бандой имеет степень согласованности, субъективной связанности всех участников, которые можно определить понятием организованности, хотя этот критерий требует расшифровки. Организованность как признак бандитизма, выражается в установлении определенных организованных форм связи между всеми участниками, которые выражаются в иерархическом строении и распределении функций, согласованности действий, готовности к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе. Подкрепляет все это дисциплина. При более высокой степени организованности и устойчивости присутствует более строгая внутригрупповая дисциплина, уже само по себе членство в банде означает беспрекословное выполнение приказов руководителей банды. У сформировавшихся банд существуют свои особые приемы и методы преступной деятельности, предварительное подыскание объектов нападения, особый стиль их совершения. Традиционно этот признак заключается в сознании принадлежности к банде составляющих её лиц. Разумеется, что сознание принадлежности к данному образованию может быть менее или более полным. Но важна не полнота такого сознания, а его наличие. Осознавая свою принадлежность к банде, субъект тем самым уже ассоциирует себя с групповыми интересами. Основным специфическим признаком организованной преступной группы является предварительная организованность, которая охватывается понятием устойчивости, но далеко не исчерпывает его содержания. Современные банды обладают более высоким уровнем организации. В нынешней России бандитские группы структурировались по новому принципу и сформировались в группировки и сообщества. В структуре современных бандитских формирований условно можно выделить следующие составляющие: бригада (5-10 боевиков), звено (2-5 бригад), группа (2-6 звеньев), группировка, сообщество (несколько групп).[8]

     На протяжении ряда лет и наука и судебная практика в качестве одного из обязательных признаков бандитизма называла устойчивость, как характерную особенность вооруженной группы, организовавшейся для совершения нападений. Под устойчивостью следует понимать постоянную или временную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступных действий. Перерывы в совершении преступлений могут иметь место, но банда как сплоченное формирование продолжает функционировать на интеллектуальном уровне, готовя очередное нападение, при этом каждому участнику банды доверяется исполнение определенных действий как по планированию преступления, так и по непосредственному совершению в будущем действий, направленных на совершение преступления. Устойчивость банды выражается в стабильности её состава, тесной взаимосвязи между её членами, согласованности их действий, постоянстве форм и методов преступной деятельности, длительности существования и количестве совершенных преступлений (п. 4 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.01.1997 N 1 "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм"). Об устойчивости группы свидетельствует способность её членов восстанавливать свою структуру с целью продолжения преступной деятельности в случае ареста её отдельных членов, их смерти и т.п. Важнейший элемент устойчивости — предварительный сговор. Предварительный сговор должен иметь место до совершения преступления, в противном случае соучастники не составят преступной организации. Банда выступает как единое целое, проявляющее себя вовне определенными действиями, стабильно и постоянно выполняющее поставленные перед собой задачи. Поэтому для доказывания устойчивости кроме доказательств, связанных с преступной деятельностью банды, могут быть использованы и доказательства связей некриминального характера, отражающие взаимоотношения внутри банды (кино-,фото-,видеоматериалы о пребывании на свадьбах, на "природе" и т.п.). Особое внимание должно быть уделено доказыванию конспиративных связей (установлению кличек, выявлению "связников" между исполнителями и руководителями, наличию малых групп в банде, использованию жаргона и т.п.).[9]На основании различных точек зрения, можно сделать такие выводы: 1) устойчивость банды предполагает организацию группы лиц для совершения нескольких и большего количества нападений, для постоянного функционирования и совершения определённой преступной деятельности; 2) под устойчивостью банды следует понимать наличие постоянной или временной преступной связи между членами, единство преступных целей; 3) устойчивость банды определяется  систематичностью совершения преступных деяний, имея в виду, что систематичность не сводится к повторению (неоднократности) преступления, она фиксирует определённую линию поведения участников банды, всю совокупность деятельности её членов.[10]

     Верховный Суд РФ в своём Определении от 07.08.2003 установил, что преступные действия Нестерова, Шугурова, Перепелкина, Малашевского, Таран, Роменского, Кобезкой, Ермолаева, Дегтярева суд  квалифицировал правильно. Об устойчивости и организованности банды, в которую в разное время вступили Нестеров, Шугуров, Перепелкин, Роменский, Малашевский, Кобезкой, Таран, Ермолаев и Дегтярев, свидетельствуют ее сплоченность, стабильность состава, тесная взаимосвязь между ее членами: Перепелкин, Кобезкой, Роменский, Нестеров, Малашевский, Ермолаев, Дегтярев, Шугуров, Таран и другие подчинялись "старшим", перед ними отчитывались за свои действия, некоторые выполняли постоянные функции - водителей и охранников одновременно, другие занимались приобретением и хранением огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, третьи - участвовали в нападениях на простых граждан и на коммерсантов, иные регистрировали на свое имя сотовые телефоны и пейджеры, собирали необходимую информацию или выполняли другие указания организаторов и руководителей. Члены банды вместе отмечали дни рождения, посещали увеселительные учреждения и рестораны, регулярно устраивали между собой футбольные игры, знали друг друга по фамилиям, именам, прозвищам.

Устойчивость банды также характеризуют длительность ее существования с 1994 по 1997 год, постоянство форм и методов преступной деятельности, которые заключались в том, что организаторы и члены банды не имели, как правило, в Москве постоянного места жительства, в целях конспирации снимали квартиры, иногда несколько, проживали в них непродолжительное время в разных составах, оформляли договоры аренды по поддельным документам и на подставных лиц, представлялись хозяевам под вымышленными именами, хранили на указанных квартирах большое количество огнестрельного оружия, для своих преступных целей приобретали автомобили с затемненными стеклами, не оформляя их надлежащим образом, предусмотренным законом. Автомобили, на которых ездили "старшие", были бронированными. В своих жертв преступники стреляли сквозь стекло и бросали транспортные средства, а иногда и оружие недалеко от места преступления.

     Нападение — один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе. «Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось».[11]Нападение при бандитизме может выражаться в различных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего — физической расправой. Нападение — это процесс воздействия на потерпевшего, заключающий в себе реальную опасность применения насилия в течение определенного промежутка времени, в котором осуществляется нападение. Поэтому нападение — это действие или угроза действием, неразрывно связанным с насилием. При нападении при бандитизме может быть использовано и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. При этом угроза должна быть реальной. Так, в случае, когда члены банды не применили еще физическое насилие, всегда существует психическое насилие, направленное против потерпевшего. К понятию нападения можно подойти с двух позиций: в узком смысле, который выгоден преступникам, и в широком, отвечающим интересам потерпевшего и общества в целом. В узком смысле нападение может связываться с причинением физического или материального ущерба потерпевшим. В широком смысле нападение следует с моментом, после которого потерпевший чувствует, что его конституционные права нарушаются действиями виновного, а его жизнь, здоровье, имущество, свобода и т.п. находятся под угрозой.

     Обязательным признаком банды, предусмотренным ст. 209 УК РФ является её вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия. «Оружие - устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов».[12] Использование участниками нападения непригодного к целевому применению оружия или его макетов не может рассматриваться в качестве признака их вооруженности. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Закона Российской Федерации "Об оружии", а в необходимых случаях и заключением экспертов. Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды.[13]Оружие в соответствии с этим законом делится на огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное. Говоря о газовом оружии, следует подчеркнуть, что к нему относятся не только газовые пистолеты, но и механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные, естественно, слезоточивыми или раздражающими веществами. Это положение базируется на том, что указанное оружие специально предназначено для поражения живой цели — человека. Сигнальное оружие предназначено для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов и не может поражать живую цель. Однако если эти изделия специально переоборудуются членами банды для совершения нападений (например, ракетница или стартовый пистолет переделывается для стрельбы боевыми патронами и т.п.), то признак вооруженности имеет место, который установлен в качестве обязательного в ст. 209 УК РФ. К оружию не относятся изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственного назначения, а также бытового и производственного; спортивные снаряды, конструктивно сходные с оружием.

Признак вооружённости является конструктивным для бандитизма, однако в правоприменительной практике допускается неоднозначная оценка понятия вооружённости банды. Дело в том, что уголовное право исходит из традиционного понятия оружия, как предметов и механизмов, специально предназначенных для поражения живой цели или мишеней и не имеющих другого целевого назначения. На протяжении почти всей истории нашего государства в обороте находились только два вида оружия - холодное и огнестрельное. Но ФЗ «Об оружии» ввёл принципиально новые понятия: газовое, пневматическое, сигнальное оружие, электрошоковых устройств, бесствольного огнестрельного оружия. Появились предложения не считать их оружием, позволяющим квалифицировать деяния использующих их лиц как бандитизм или разбой. Вполне понятно, что подобное ограничительное толкование понятия оружия противоречит содержанию Закона «Об оружии» и дефинициям соответствующих норм УК РФ, выгодно оно только преступникам и явно не соответствует современному состоянию преступности. Ведь если Закон «Об оружии» признаёт перечисленные новые разновидности средств поражения оружием, то их использование при совершении нападений при наличии других признаков следует квалифицировать как бандитизм, ибо закон не устанавливает обязательной степени убойности используемых средств поражения. Таким образом, причинение смерти, вреда здоровью, психическое подавление воли потерпевшего достигается не только применением огнестрельного, холодного, метательного, пневматического, газового и сигнального оружия, но и любых предметов материального и животного мира, способных либо реально причинить ущерб жизни и здоровью потерпевших, либо оказывающих психологическое воздействие на них, формируя представление о том, что такой ущерб может быть причинён.[14]

Верховный Суд РФ в своём Определении от 07.08.2003 установил, что преступные действия Нестерова, Шугурова, Перепелкина, Малашевского, Таран, Роменского, Кобезкой, Ермолаева, Дегтярева суд  квалифицировал правильно. О вооруженности банды свидетельствует наличие у ее членов огнестрельного оружия, боеприпасов, с чем многие из них задерживались неоднократно и были осуждены к различным срокам лишения свободы. Часть оружия и боеприпасов, принадлежавшая банде, обнаружена и изъята на месте совершения ими преступлений в отношении конкретных лиц, часть - в используемых ими транспортных средствах, в других случаях оружие и боеприпасы обнаружены и изъяты на квартирах, снимаемых членами банды. Все были осведомлены о наличии оружия у каждого члена банды, видели его друг у друга, постоянно незаконно приобретали новое вместо использованного, стреляли из него на стрельбах, перевозили, хранили на снимаемых квартирах.

     Субъективная сторона преступления — это психическая деятельность лица, непосредственная связанная с совершением преступления. Она образует психологическое, то есть субъективное содержание преступления, поэтому является его внутренней стороной. Содержание субъективной стороны преступления раскрывается с помощью таких юридических признаков, как мотив, цель, умысел. В соответствии с действующим уголовным законодательством (ч. 1 ст. 209 УК) уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности за совершение общественно-опасного деяния является вменяемость. Лица невменяемые не могут подлежать уголовной ответственности. Невменяемые лица вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния своей психики не могут рассматриваться как участники банды, так как для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными.[15] Невменяемые лица не отдают отчет в своих действиях, не осознают их общественно опасный характер или не могут руководить ими. С таких позиций нельзя говорить о совместной психической деятельности невменяемого и вменяемого в плане их совместности. У невменяемого отсутствует виновное отношение к совместному совершению преступления, а значит, можно сделать вывод о том, что нельзя говорить о совместном совершении преступления. Отдельные авторы, рассматривавшие проблемы ответственности малолетних участников преступления, которые как и невменяемые лица не привлекаются к уголовной ответственности, но в силу не достижения ими возраста уголовной ответственности, так же считают, что действия взрослого преступника, совершившего преступление с ними в группе, нужно квалифицировать как совершенное группой. В этом случае действия указанных лиц нельзя квалифицировать по ст. 209 УК. Ответственность будет нести взрослый преступник за вовлечение малолетнего в преступную деятельность по соответствующей статье УК РФ. Конечно, при таком решении вопроса вменяемому участнику преступления, тем более, если он сознательно пытался вовлечь в преступление невменяемых или малолетних участников преступления, рассчитывая, что при этом его действия не будут расценены как групповые, может и будет назначено наказание, соответствующее общественной опасности его личности и совершенного деяния. Но при этом следует признать, что с точки зрения соблюдения закона, такая позиция не вполне безупречна, поскольку соучастием (или совершением) преступления организованной группой в соответствии со ст. 32 УК признается «совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления», которое, как уточняет ч.3 ст.35 УК заранее объединились для совершения преступления.[16] Особо следует остановиться на несовершеннолетних, принимавших участие в банде и в совершаемых ими нападениях. Если лицо в возрасте от 14 до 16 лет оказалось вовлеченным в банду, то его действия, как это вытекает из закона, нельзя квалифицировать по ст. 209 УК. Действие несовершеннолетних лиц в зависимости от наступивших последствий и всех обстоятельств дела надлежит квалифицировать следующим образом. Если было совершено с участием несовершеннолетнего нападение на гражданина и при этом было изъято имущество, то несовершеннолетний в случае причинения при этом тяжкого вреда здоровью потерпевшему, будет нести ответственность как за разбой, совершенный организованной группой с причинением тяжкого вреда, то есть по п.п. «а» и «в» в ч. 3 ст. 162 УК или только по п. «а» ч. 3 ст. 162 УК, если было применено насилие, опасное для жизни и здоровья, либо имелась угроза применения такого насилия. Если при бандитском нападении насилие совсем не применялось или оно не было опасным для жизни и здоровья потерпевшего, то действия несовершеннолетнего участника банды должны квалифицироваться по п. «а» ч. 3 ст. 161 УК, как грабеж, совершенный организованной группой. Несовершеннолетний, не достигший 16 лет, может привлекаться за хранение преступного имущества или иных преступных деяний как участник банды. Если при этом совершенные общественно опасные действия не представляют преступления, перечисленные в ч. 2 ст.20 УК, то он не может нести за них ответственность. В ч. 3 ст.20 УК устанавливается, что не подлежит уголовной ответственности несовершеннолетний даже в случае достижения ми возраста, с которого она может наступать, если в силу отставания в психическом развитии, не связанным с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния он не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими. Применяя это положение закона к конкретному совершенному общественно опасному деянию, следует прийти к выводу, что если несовершеннолетний в возрасте от 16 до 18 лет является членом банды и при этом в силу перечисленных в ч .3 ст.20 УК причин отставал в своем психическом развитии, то он не подлежит уголовной ответственности за совершенные общественно опасные деяния в составе банды.[17]