Договоры фрахтования судна (проформы чартеров)

При корректировке текста проформы стороны должны учитывать, что изменение некоторых условий  может изменить правовую природу  договора и при толковании договора с учетом норм материального права  независимо от наименования договора необходимо будет руководствоваться нормами права, регулирующими фактические отношения сторон.

3. Основные  моменты, на которые необходимо  обращать внимание при заключении  договора фрахтования.

3.1. Фрахтователь: правоспособность, адрес, средства, полномочия представителя

При заключении договора фрахтования с конкретным контрагентом впервые, как, впрочем, и любого договора, необходимо установить, вправе ли фрахтователь заключать такого рода договор. В  идеале следует запросить копии учредительных документов (Устава и свидетельства о регистрации), которые останутся приложенными к Вашему экземпляру договора до окончания расчетов по нему. Если это технически невозможно (например, договор заключается по переписке и т.п.), фрахтователь указывает данные учредительных документов.

Часто при возникновении  необходимости связаться с фрахтователем  в процессе исполнения договоров  возникают сложности, в связи  с этим в договоре должен быть оговорен фактический и почтовый адрес, а  также все иные средства коммуникации. В договор может быть включено условие, обязывающее фрахтователя своевременно извещать об изменении адреса, при невыполнении которой все уведомления судовладельца будут считаться полученными при поступлении их по указанному в договоре адресу.

Важным моментом является установление платежеспособности фрахтователя. В настоящее время суда достаточно часто берут в аренду для выполнения конкретных перевозок и промысла с условием оплаты фрахта из дохода, полученного от осуществления эксплуатации судна. Во-первых, даже добросовестный фрахтователь в условиях России и с учетом особенностей работы на море не в силах достоверно предсказать, будет ли получен доход и в каком размере. Лучше всего обеспечивает защиту интересов судовладельца условие о предоплате фрахта. В тех случаях, когда это невозможно, имеет смысл использовать иные предусмотренные законодательством способы обеспечения исполнения обязательств. Открытый перечень их содержится в ст.329 ГК РФ, в частности, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Особое внимание следует  обращать на полномочия лица, подписывающего договор фрахтования. Чаще всего уставные документы наделяют полномочиями действовать без доверенности от имени юридического лица генерального директора или иное, как правило одно, лицо. Таким образом, все остальные представители действуют только по доверенности, выданной надлежащим образом от имени юридического лица его руководителем. Доверенность должна быть составлена с указанием необходимых полномочий, подписана первым руководителем и удостоверена печатью. Доверенность, выданная без указания даты совершения, является ничтожной. Лицо, которому выдана доверенность, вправе передать полномочия другому лицу, если это оговорено в доверенности. Доверенность, выданная в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Согласно ст. 183 ГК РФ, при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается совершенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Во избежание недоразумений судовладельцу следует хранить оригинал или заверенную копию доверенности представителя фрахтователя в течение срока действия договора фрахтования.

3.2.Законность  заключения договора.

Статья 168 ГК РФ предусматривает, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна. Таким образом, при заключении договора фрахтования, как и любого другого, следует иметь в виду, не ограничены ли полномочия сторон какими-либо нормативными актами. Ограничения при заключении договора фрахтования могут, главным образом, касаться необходимости в ряде случаев получения предварительного согласия компетентных органов (Роскомрыболовства, Департамента Морского Транспорта и т.п.) на заключение договора аренды судна на условиях бербоут-чартера. Кроме того, ограничения могут касаться наличия у судовладельца необходимых лицензий и разрешений. При наличии спора любое заинтересованное лицо может указать, что сделка ничтожна и потребовать в судебном порядке применения последствий ее недействительности. Такие же последствия влечет включение в договор условий, нарушающих действующее законодательство о валютном регулировании, охране природы и тому подобное. Применение в судебном порядке последствий недействительности сделки чаще всего негативно отражается на интересах судовладельца, который уже исполнил свои обязательства по договору перед фрахтователем.. Именно поэтому судовладельцам надлежит проверять сделки с особой тщательностью на предмет соответствия их действующему законодательству, особенно когда договор заключается на значительную сумму и на длительный срок. Несоответствие законодательству договора фрахтования судна на условиях бербоут-чартера влечет также отказ в регистрации судна в Морской администрации в случаях, когда это необходимо.

3.3. Арендная ставка, порядок и сроки уплаты, штрафные санкции, зачет, возможность применения права залога на груз.

Законодательство жестко не регламентирует порядок и условия  производства платежей по договору фрахтования. Если стороны при заключении договора фрахтования используют стандартные проформы, часто бывает достаточно просто указать ставку фрахта за период или за количество перевозимого груза в соответствующей графе. Порядок и условия, таким образом, будут определяться в соответствии с изложенным в проформе. Стороны могут предусмотреть также иной порядок расчета фрахта. При этом обязательно указывать в договоре ставку фрахта (сумму, которая подлежит уплате), порядок уплаты, то есть куда и каким образом вносятся деньги, и сроки платежа. Невключение в договор любого из этих условий может повлечь за собой разногласия в толковании договора, а. следовательно. Сложности при проведении взаиморасчетов. Стороны также вправе предусмотреть в договоре фрахтования штрафные санкции за несвоевременные платежи. Как правило, она устанавливается в процентах от неоплаченной суммы в день. Вместе с тем, ставка штрафа может быть установлена в твердой сумме.

В некоторых случаях  фрахтователи самовольно удерживают из суммы фрахта, причитающейся судовладельцу, различные расходы, которые фрахтователи произвели. С точки зрения гражданского законодательства такие удержания (зачеты) возможны только при наличии согласия судовладельца либо если это прямо оговорено договором. В любом другом случае фрахт должен быть перечислен полностью, а все остальные взаиморасчеты производятся сторонами дополнительно. То же самое касается применения права залога на груз: судовладелец вправе применить право залога на груз только в случае, если это прямо оговорено договором. Сложность состоит в том, что по российскому гражданскому законодательству обращение взыскания на предмет залога (например, груз), может производиться только в судебном порядке путем продажи предмета залога через судебных исполнителей и выплаты из полученного от реализации причитающихся судовладельцу сумм. Ясно, что практически невозможно обратить взыскание на скоропортящийся груз. Кроме того, к договорам о залоге некоторых видов имущества, предъявляются особые требования, как то необходимость нотариального удостоверения или регистрации в специальных органах. В противном случае договор или условие о залоге являются недействительными и не могут применяться.

В этом отношении более  удобной формой обеспечения исполнения обязательства по оплате фрахта может  являться удержание. Согласно статьи 359 Гражданского Кодекса РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательств по возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Применяется удержание в силу закона и не требуется внесения соответствующего условия в договор. Удовлетворение требований за счет удерживаемого имущества производится в судебном порядке.

3.4. Порядок  разрешения споров, арбитражная  оговорка, возможность выбора, процессуальное  право.

Во всем мире существует два вида подсудности: в силу закона и в силу договора. Подсудность  в силу закона имеет место по умолчанию, то есть если стороны не оговорили, на рассмотрение какого органа они намерены передавать возникающие споры. Подсудность в силу закона устанавливается соответствующими национальными нормативными актами, которыми устанавливается орган и место рассмотрения спора, процессуальные нормы, в соответствии с которыми будет спор рассматриваться. В настоящее время в редком договоре стороны не указывают орган, в который они намерены обращаться за разрешением споров. Все типовые проформы чартеров и коносаментов содержат арбитражную оговорку, в соответствии с которой предполагается рассматривать споры. Эта оговорка, как правило, также применяется по умолчанию. При заключении договора стороны вольны в свободе выбора и вправе указать любое место и любой орган по рассмотрению спорта. Часто российские компании не обращают должного внимания на арбитражную оговорку и в результате может оказаться, что спор между двумя российскими компаниями подлежит передаче на рассмотрение, например, в Лондон.

Если стороны намерены рассматривать спор на территории Российской Федерации, у них имеется возможность выбора между государственным Арбитражным судом и третейским судом. Можно указать конкретный Арбитражный суд либо Арбитражный суд по месту нахождения истца или ответчика. Третейский суд может быть постоянно действующим либо созданным для рассмотрения спора сторонами. В России существует достаточно большое количество третейских судов. Наиболее известными и давно действующими являются Международный Коммерческий Арбитраж при ТПП (г. Москва) и Морская Арбитражная Комиссия при ТПП (г. Москва). Не так давно в г. Владивостоке была создана Тихоокеанская Морская Арбитражная Комиссия, которая также имеет статус постоянно действующего третейского суда. При рассмотрении дел постоянно действующие третейские суды руководствуются своим регламентом, а их решения приводятся в силу принудительно через Арбитражные суды. Стороны также могут договориться о передаче споров на рассмотрение специально создаваемым третейским судам. Фактически стороны просто назначают лицо или группу лиц, решению которых по данному спору они обязываются подчиниться. Сложность в таком случае состоит в том, что чтобы оговорить все нюансы, могущие возникнуть при формировании состава третейских судей как правило требуется объемный документ типа регламента.

Наиболее приемлемым в условиях Российской Федерации является оговорка о рассмотрении споров в государственных  арбитражных судах. Вместе с тем, такую оговорку нельзя однозначно рекомендовать  при заключении договора с иностранной  компанией: решения Арбитражного суда Российской Федерации как государственного суда не могут быть исполнены на территории иностранного государства в соответствии с Нью-Йоркской Конвенцией 1958 года О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Исполнение решения на территории зарубежного государства возможно, если Россия имеет с этим государством договор о правовой помощи. Таким образом, решение о том, какую арбитражную оговорку следует включить в договор, следует принимать с учетом всех факторов.

3.5. Применимое материальное право.

Чаще всего стороны при заключении договора фрахтования используют фразы  типа Lвсе, что не урегулировано условиями  настоящего договора, рассматривается  на основании...¦, после чего указывается  право или нормативный акт. Кроме  этого, стороны могут, как уже говорилось выше, сделать ссылку на проформу, представляющую собой примерные условия договора, и на обычаи делового оборота (например, свод обычаев порта). В любом случае главное, чтобы при подписании договора судовладелец четко представлял себе, как именно регулируются вопросы мореплавания в материальном праве, к которому делается отсылка.