Шпаргалка по "Международному частному праву"

 

20. Закон формы  акта; закон страны суда; закон  причинной связи. Закон места совершения акта. Это родовая привязка обязательственного статута правоотношения, которая предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт. Коллизионный принцип закон места совершения акта имеет обобщающий характер. Классический случай применения этой формулы в обобщенном виде - это разрешение коллизии законов, связанных с формой частноправового акта. Общепризнанное положение заключается в том, что форма внешнеторговой сделки подчиняется праву того государства, на чьей территории она заключена.

По общему правилу закон  места совершения акта регулирует формальный статут правоотношения, т. е. порядок  подписания и форму сделки. Это  положение закреплено в ст. 1209 ГК. Однако положения российского законодательства по этому вопросу имеют своеобразный характер. Если по праву места совершения сделка с точки зрения формы является недействительной, такая сделка в  Российской Федерации не может считаться  недействительной в случае соответствия ее требованиям российского права. Эта норма имеет императивный характер, что только усугубляет пороки подобного подхода. Статья 1209 ГК представляет собой источник «хромающих» отношений: в России правоотношение порождает  юридические последствия, а в  государстве, на территории которого оно  возникло, не порождает. Кроме того, п. 2 ст. 1209 ГК устанавливает примат российского  права при регулировании формального  статута сделки, участником которой  является российское юридическое лицо. Форма такой сделки подчиняется  российскому праву независимо от места ее совершения.

Основными видами общей формулы прикрепления закона места совершения акта являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства. Эти формулы прикрепления имеют субсидиарный характер по отношению к автономии воли сторон при регулировании вопросов обязательственного статута. Они применяются только при отсутствии соглашения сторон о выборе права (обязательственный статут определен в ст. 1215 ГК).

Закон места заключения (совершения) договора регулирует обязательства  сторон, вытекающие из частноправовых договоров. В общем праве применяется  «теория почтового ящика»: место  заключения сделки - это место отправления  акцепта. В континентальном праве (и в Венской конвенции о  международной купле-продаже товаров  1980 г.) закреплена «доктрина получения»: место заключения сделки - это место получения акцепта.

Закон места исполнения обязательства  считается одним из самых оптимальных  вариантов регулирования вопросов обязательственного статута. По отношению  к автономии воли сторон эта коллизионная привязка имеет общепризнанный субсидиарный характер.

В праве подавляющего большинства  государств принята более узкая трактовка места исполнения обязательства - это место фактической сдачи товара, товарораспорядительных документов или место совершения платежа. Данная формула прикрепления применяется для решения целого комплекса вопросов: порядка сдачи товара (форма сдаточно-приемочных актов, дата и точное время передачи товара), порядка осуществления платежа (форма и содержание соответствующих платежных документов).

 

21. Проблема квалификации  в МЧП

Квалификация в МЧП  — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму  или толкование юридических категорий  применимой правовой системы.

Различают два этапа или  два вида квалификации: первичную, которая  предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий  выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.

Проблема квалификации состоит  в том, что фактическим обстоятельствам, к которым необходимо применить  коллизионную норму, следует дать правовое толкование, которое зависит от содержания еще не выбранного применимого права.

Принято различать три  способа квалификации:

• квалификация по закону суда (lex fori) — применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор;

• квалификация по праву, к  которому отсылает коллизионная норма (lex causae);

• квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий  различных правовых систем (т.е. наделение  одноименных юридических понятий  общим смыслом), так называемая «автономная  квалификация».

Автономная квалификация проявляется при заключении международных  договоров. Примером автономной квалификации может служить определение терминов в Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже  товаров 1974 г. (в ст. 1 дается определение понятиям «покупатель», «продавец», «кредитор», «должник», «нарушение договора», «письменная форма» и др.).

 

22. Установление содержания иностранного права.

Суд обязан установить содержание иностр. Права ex officio ( по должности)  в целях  определения нормативно- правовой основы будущего судебного решения. Континентальная  правовая система – иностранное право понимается как целостная нормативная система , т.е. имеет такой же характер, что и национальная правовая система. Общее право – иностранный правопорядок понимается как факт, подлежащий доказыванию наряду с другими фактическими обстоятельствами дела. Европейская Конвенция относительно информации об иностранном зак-ве  1968 г. Устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ  к информации об иностр. праве. Государства – участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства:

Занимающиеся сбором информации об иностранном национальном праве;

Отвечающие на запросы  соответствующих иностранных и  национальных органов о содержании национального и иностранного  права;

Направляющие запросы  в компетентные органы иностранных  государств о содержании  права  данных государств

 

23.  Обратная  отсылка; положительные и отрицательные  коллизии. Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права: раз-личное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нор-мы, отсылает обратно или к праву третьего государства. В таком общем виде можно дать определение института обратной отсылки.

   Проблема обратной  отсылки - это одна из проблем  применения иностранно-го права, поскольку оно должно применяться в силу действия коллизионных норм. Иностранное право применяется в России во всех случаях, когда коллизи-онные нормы отсылают к иностранному праву. Если российский закон отсылает к иностранному закону, а иностранный закон сам отказывается от регулирования каких-либо отношений, нет оснований не применять в данном случае российский закон. Так, если после смерти российского гражданина, проживающего послед-ние несколько лет, например в Германии, возникли спорные наследственные от-ношения, ставшие предметом рассмотрения в российском суде, то суд, руково-дствуясь п.1 ст.169 Основ 1991 г. (“Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства”) должен будет выбрать немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Однако п.1 ст.25 Вводного закона к ГГУ предписывает при-менять к наследственным отношениям право государства, гражданином которого являлся наследодатель на момент смерти.

 

24. Отсылка к  праву третьей страны. Проблема обратной отсылки возникла перед судами ряда государств во второй половине XIX в., когда при рассмотрении споров в силу двусторонней коллизионной нормы требовалось применять иностранное право. Эти проблемы возникают в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны. В российское гражданское законодательство правило об обратной отсылке включается впервые. Такого правила не было ни в Основах гражданского законодательства, ни в ГК РСФСР, однако в отечественной литературе существовали разные точки зрения о целесообразности принятия обратной отсылки.

 

25. Оговорка о публичном частном праве действующее в ряде стран правило, согласно которому иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Понятие публичного порядка отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью; более того, некоторые юристы на Западе утверждают, что неопределенность - основной характерный признак этого понятия. Суды используют О. о п.п. с целью ограничения, а иногда и полного отрицания иностранного права, и прежде всего права страны другой социально-экономической системы. Вследствие этой практики О. о п.п. превратилась в один из типичных "каучуковых параграфов

 

26. личный закон  физического лица ЛИЧНЫЙ ЗАКОН  ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА (лат. lex personalis)- один из распространенных коллизионных принципов(см. Коллизия законов), применяемый для выбора права при регулировании отношений, существующих или возникающих в связи с правоспособностью и дееспособностью физических лиц. их личным статусом. Особенно широка и значима сфера действия Л.з.ф.л. в области брачно-семейных отношений. Решающую роль здесь играет "закон местонахождения", существующий в двух разновидностях: закон гражданства и закон местожительства. Формула отсылки к закону гражданства свойственна законодательству (и праву вообще) стран континентальной правовой системы, принцип домициля - странам англосаксонской системы.права. Однако некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее также применяют рассм. атриваемый принцип (Аргентина, Бразилия, Норвегия. Дания и т.д.). Практика Великобритании. особенно Англии, следуя принципу домициля. вместе с тем не характеризуется строгостью в определении этого понятия. Фактически в отношении любого британского подданного, родившегося от домицилированных в Англии родителей, может быть использована презумпция, что он имеет (и сохраняет) домициль происхождения, даже если он большую часть времени проживает за границей. Вопрос о доми-циле решается в английских судах с весьма значительной долей судейского усм. отрения. Для стран, где высока доля иммиграции. закрепление принципа домициля является единственным способом распространения собственного законодательства страны-реципиента на иностранцев-иммигрантов. В то же время государства, граждане которых в больших масштабах эмигрируют в другие странымира (например. Германия в годы и после окончания второй мировой войны), испытывают заинтересованность в том, чтобы юридическая связь лица с данным государством продолжалась. В результате такие государства придерживаются принципа закона гражданства. Это явствует из содержания их внутреннего законодательства. Так, во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 г. (ныне - Закон ФРГ 1986 г. "О новом регулировании в области международного частного права"), а также в 1942 г. в Италии установлен один принцип - закон гражданства. Тот же принцип заложен в международно-правовых многосторонних и двусторонних конвенциях и соглашениях о правовой помощи (например, в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ от 22 января 1993 г.).Таким образом, указанные два начала коллизионного регулирования личных отношений в международном частном праве противостоят друг другу, и нет пока примеров выработки какого-либо единообразного решения

 

27. Гражданско-правовое  положение иностранных физических  лиц в РФ.

Основы правового статуса  иностранных граждан

В МЧП  определены следующие категории физических лиц:

иностранные граждане  — это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством;

бипатриды  — лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами;

апатриды  — лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством;

беженцы  — лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства, и получившие убежище на территории другого.

Основная особенность  гражданско-правового положения  иностранных граждан заключается  в том, что они подчиняются  двум правопорядкам: государства места  пребывания и государства своего гражданства. Общепризнанные императивные принципы и нормы международного публичного права являются основой  правового статуса иностранных  граждан.

Существует минимальный  стандарт обращения с иностранцами , основанный на Международных пактах о политических, экономических и социальных правах. Этот стандарт включает пять составляющих:

ограничения политических прав (иностранцы, как правило, в государстве  пребывания не пользуются политическими  правами, не избирают и не могут быть избранными);

ограничения, связанные с  выполнением воинской обязанности (как правило, иностранцы в государстве  пребывания не несут воинской обязанности);

различен порядок выезда и въезда иностранцев и отечественных  граждан: если иностранцу можно запретить  въезд на территорию иностранного государства, то, например, гражданину России въезд  в Российскую Федерацию не может  быть ограничен;

уголовная ответственность  иностранных граждан: иностранцы несут  ту же уголовную ответственность, что  и российские граждане;

дипломатическая и консульская  защита иностранцев осуществляется на территории государства пребывания по законам этого государства.

Правовое положение физических лиц определяется как в национальном законодательстве, так и в международных  договорах. С позиций регулирования  общеправового статуса иностранного гражданина определяющим являются три  федеральных закона: «О гражданстве  РФ» , «О правовом положении иностранных граждан в РФ»  и «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» .

Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан  в РФ» от 25 июля 2002 г. устанавливает, что основой правового положения иностранных граждан в России выступает национальный режим с изъятиями, предусмотренными специальным режимом, когда иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, установленных федеральным законом.