Внешнеторговый договор

     Существенными условиями внешнеторгового договора, помимо предмета и условия расчетов, могут быть и иные условия, названные  как существенные, обязательные или  необходимые в законодательстве Республики Беларусь для договора того или иного вида.

    В качестве примера можно привести указание во внешнеторговом договоре купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в том числе на основании договоров поручения или комиссии условия о цели такой поставки, являющегося существенным условием в силу п. 1.1. Указа от 07.03.2000 г. № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (далее - Указ №117). Так, В Хозяйственный суд Витебской области поступило исковое заявление о признании недействительным решения инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь (далее - ИМНС) в части применения к истцу экономических санкций за нарушение порядка оформления договоров, установленного подпунктом 1.1 пункта 1 Указа № 117. Данное нарушение выразилось в неуказании в договорах цели приобретения товаров.

    В судебном заседании истец ссылался на то, что при заключении внешнеэкономических  товарообменных контрактов он не должен был указывать цель приобретения товаров.

    Исследовав  доводы сторон, суд пришел к следующему выводу, что нормы Указа №117 носит  императивный характер, а в силу п. 1 ст. 1100  раздела VII «Международное частное право» ГК регламентировано, что правила настоящего раздела  не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права¹¹ (о сверхимперативных нормах речь пойдет в разделе 2 настоящей главы).

Раздел 2. Обычные и случайные условия внешнеторгового договора

    Несмотря  на то, что законодатель «освободил»  стороны от обязанности указания многих обязательных условий внешнеторгового  договора, тем не менее, целесообразно  досконально регулировать в договоре прочие условия во избежание дальнейших трудностей при разрешении споров. Так, в договоре купли-продажи товаров  целесообразно прописывать следующие  условия:

    Условие о  количестве и качестве товара.  Конвенция 1980 исходит из того, что  стороны свободны в определении  требований к качеству товара. При  отсутствии в договоре условий о  качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для  целей, для которых он обычно используется. Если же стороны не оговорили, как  определить качество товара (по стандарту  или техническим условиям, по образцу, на условиях осмотра и т.п.), то при  заключении договора следует указать, для каких целей закупается данный товар.

    Цена  товара. Оплата за товар определенной денежной суммы (цены) - основная обязанность  покупателя по договору международной  купли-продажи.

    Согласно  статье 14 Конвенции 1980 условием признания  офертой предложения о заключении договора является прямое или косвенное  установление в нем цены либо порядка  ее определения. Тем не менее, ст. 55 Конвенции 1980 предусматривает, что если договор  был заключен юридически действительным способом, но в нем ни прямо, ни косвенно не установлена цена или не предусматривается  порядок ее определения, действует, при отсутствии какого-либо упоминания об ином, презумпция о наличии соглашения сторон о цене. Подразумевается, что  стороны имели в виду ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взимались за такие  товары, которые продавались при  сравнимых обстоятельствах в  соответствующей области торговли.

    Порядок и условия расчетов также предусмотрен Конвенцией 1980 и устанавливает:

1. место платежа (статья 57);
2. срок платежа (статья 58);
3. обязанность покупателя производить оплату в установленный срок без необходимости какого-либо запроса или выполнения формальностей со стороны продавца (статья 59);
4. средства правовой защиты продавца как при нарушении покупателем его обязанности по уплате цены (статьи 61 - 64), так и в случае предвидимого нарушения этой обязанности (статьи 71 - 73);
5. уплата процентов при просрочке платежа без ущерба для любого требования продавца о возмещении убытков на общих основаниях (статья 78);
6. передача продавцу дохода, полученного от товара, когда покупатель обязан возвратить товар.

    Ответственность сторон. В большинстве споров, связанных  с расчетами, возникает вопрос о  применении процентов годовых при  просрочке исполнения денежных обязательств.

    Статья 78 Конвенции 1980 содержит положения  о взыскании процентов, однако в  них не указан размер и порядок  начисления таких процентов. Поэтому  при решении подобных вопросов прибегают  к субсидиарному использованию  норм национального права (пункт 2 статьи 7 Конвенции).

    П. 5 Постановления Пленума Высшего  хозяйственного суда Республики Беларусь 21 января 2004 г. № 1 «О некоторых вопросах применения норма Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» предусмотрено, что поскольку учетная ставка Национального банка устанавливается только для обязательств в белорусских рублях, а официально установленной ставки Национального банка по обязательствам в иностранной валюте не существует, то при использовании иностранной валюты в расчетах по обязательствам в случаях, порядке и на условиях, допускаемых и определяемых законодательством, нормы статьи 366 ГК не применяются, если иное не установлено законодательством или договором.

    Данный  вопрос рассмотрен в п. 41 Постановления  Пленума ВХС №31. При применении статьи 78 Венской конвенции 1980 года определение подлежащих взысканию процентов производится на основании норм применимого к сделке права. В том случае, если применимым правом является право Республики Беларусь, а валютой платежа выступают белорусские рубли, проценты применительно к статье 78 Венской конвенции 1980 года определяются на основании статьи 366 ГК. В случае, если применимым правом является право Республики Беларусь, а валютой платежа выступает иностранная валюта, проценты применительно к статье 78 Венской конвенции 1980 года могут быть определены исходя из договоренности сторон о порядке их определения, в том числе посредством применения обычаев международного делового оборота, не противоречащих законодательству Республики Беларусь.

    Так, при исполнении платежа в иностранной  валюте, стороны могут руководствоваться  принципами УНИДРУА, предусматривающими в ст. 7.4.9, что размер процентов  годовых должен составлять среднюю  банковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо, если такая ставка отсутствует в  этом месте, такую же ставку в государстве  валюты платежа. При отсутствии такой  ставки в любом из этих мест в  качестве ставки процентов годовых  должна применяться соответствующая  ставка, установленная законом государства  валюты платежа.

     Стороны также могут предусмотреть во внешнеторговом договоре непосредственно  конкретный размер процентов за пользование  чужими денежными средствами. При  этом данный размер процентов может  существенно превышать ставку рефинансирования НБ.

    Кассационная  коллегия ВХС рассмотрела жалобу ОАО «Р» на решение хозяйственного суда и постановление апелляционной  инстанции, в соответствии с которыми ОАО «Р» было отказано в удовлетворении иска к ООО «С» о признании  недействительным п. 5.3 договора от 16.02.2009, устанавливающего ответственность  за пользование чужими денежными  средствами в размере 150 % годовых.

    Суд посчитал, что согласование сторонами  иного размера процентов за пользование  чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате, отличного  от ставки рефинансирования НБ, не противоречит ст. 366 ГК¹².

    Срок  и условия поставки.  Условие  о сроке поставки не отнесено к  числу тех, при отсутствии которых  контракт не может считаться состоявшимся. Однако большое значение этого условия  для обеих сторон предопределяет его согласование в подавляющем  большинстве контрактов.

    Конвенция предусматривает, что продавец должен поставить товар:

1. если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки - в эту дату;
2. если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки - в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дату поставки назначает покупатель;
3. в любом другом случае – это срок, сложившийся в данном регионе в соответствующей отрасли торговли аналогичными товарами.

    Дата  поставки по общему правилу определяется днем передачи товара. В контрактах чаще всего предусматривается, что  датой поставки считается дата документа, выданного перевозчиком грузоотправителю.

    При этом, согласовывая условия о сроке  поставки стороны должны соблюсти требование п. 1.4. Указа №178, согласно которому резиденты обязаны обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки:

    при экспорте - не позднее 90 календарных  дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

    при импорте - не позднее 60 календарных  дней с даты проведения платежа.

    Сроки завершения внешнеторговых операций могут быть продлены (без взимания платы) по объективным причинам, подтвержденным соответствующими документами, по заявлению резидента НБ (его главными управлениями по областям) в установленном им порядке. При продлении срока завершения внешнеторговой операции необходимо руководствоваться Постановлением Правления НБ от 22.04.2009 № 52 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций».

    Одними  из важнейших условий внешнеторгового  договора можно назвать и порядок  рассмотрения споров, а также выбор  сторонами применимого права. Грамотное  составление указанных условий  поможет в случае возникновения  спора по выполнению обязательства  в наиболее короткие сроки и с  наименьшими затратами разрешить  спорное правоотношение.

    В силу принципа автономии воли сторон, вопрос о рассмотрении спора с  участием иностранного субъекта может  быть урегулирован соглашением сторон. Такие соглашения называются пророгационными  и арбитражными.

    Пророгационные  соглашения - это соглашения об изменении  подсудности спора и выборе юрисдикции суда государства, обусловленного сторонами. Пророгационное соглашение представляет собой форму договорной подсудности. В силу пророгационного соглашения дело, не подсудное суду данного  государства, передается этому суду на рассмотрение.

    В то же время пророгационным соглашением  стороны не вправе  изменять родовую  подсудность, то есть предусмотреть  рассмотрение спора в Высшем Хозяйственном  Суде, если иск подсуден хозяйственному суду области (г.Минска) и наоборот.

    Арбитражное соглашение представляет собой соглашение об изъятии спора из компетенции  государственных судов. В статье 7 Типового Закона ЮНСИТРАЛ о международном  коммерческом арбитраже указывается, что «арбитражное соглашение» - это  соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые  возникли или могут возникнуть между  ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением независимо от того, носит оно договорной характер или  нет. Арбитражное соглашение может  быть заключено в виде арбитражной  оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения. Заключение арбитражного соглашения влечет обязанность суда направить стороны в арбитраж.

    При этом важно грамотно сформулировать арбитражную оговорку, чтобы в  дальнейшем арбитражный суд мог  признать себя полномочным для рассмотрения дела. Так, ввиду неопределенности арбитражной  оговорки контракта и непредставления  истцом надлежащих доказательств, обосновывающих компетенцию МКАС РФ, а также отсутствия действий ответчика, свидетельствующих  о его добровольном подчинении юрисдикции суда, МКАС РФ прекратил производство по делу. (Дело № 245/1994. Постановление  от 31.05.1995)¹³. К тому  же, весьма существенно четко определить содержание арбитражного соглашения. Вряд ли можно говорить об излишней детализации при четком определении не только места проведения арбитража, но и конкретного указания арбитражной институции, в которую вправе обращаться стороны.

    К примеру, формулировка о нахождении суда «по месту нахождения ответчика» влечет за собой ряд проблем на практике. Так, в Российской Федерации имеется система государственных арбитражных судов, что может вызвать вопросы, какой суд компетентен рассматривать возникший спор. В ряде стран при формулировании арбитражной оговорки видится важным ознакомиться предварительно с регламентом того или иного арбитражного суда, на рассмотрение которого может быть передан спор. Как правило это поможет снизить расходы при рассмотрении спора. В арбитражном соглашении (арбитражной оговорке) можно также предусмотреть количество арбитров, которые будут рассматривать спор, и язык, на котором будет проходить разбирательство (уместно выбирать язык, на котором составлено большинство документов, ибо в противном случае возможны  существенные затраты на перевод документов, оплату услуг переводчика)¹⁴.