Возникновение и прекращение деятельности юридического лица

    Органы  управления, в чью компетенцию  входит принятие решения по вышеизложенным вопросам, не вправе принимать решения  о реорганизации или ликвидации должника, о создании юридических  лиц, о выплате дивидендов и т.д.

    Однако  ведение хозяйственной деятельности должником все же возможно в установленных  законодательством рамках. В случае введения наблюдения руководитель должника не отстраняется, а продолжает осуществлять свои полномочия с учетом установленных  ограничений. В тоже время арбитражный  суд вправе отстранить руководителя, если он не приминает необходимых  мер по обеспечению сохранности  имущества или чинит препятствия  временному управляющему при исполнении его обязанностей. В этих случаях  исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.

    Об  отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд  выносит определение, которое может  быть обжаловано, в том числе и  руководителем должника.

    Особого внимания заслуживает норма о  назначении временного управляющего. Назначение временного управляющего осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст.45 Закона.

    Определение арбитражного суда о назначении временного управляющего, в отличие от определения  о назначении внешнего или конкурсного  управляющего, не подлежит немедленному исполнению. Кроме того, оно не может  быть обжаловано.

    Временным управляющим может быть назначено  арбитражным судом физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального  предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и  кредиторов.

    При принятии заявления о признании  должника банкротом арбитражный  суд обращается с запросом к саморегулируемой организации, которая составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным  судом в качестве временного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих  требованиям к кандидатуре временного управляющего, содержащимся в указанном  запросе. Следует отметить, что должник  сам не вправе предлагать кандидатуру  временного управляющего.

    Вознаграждение  временному управляющему за осуществление  им своих полномочий выплачивается  за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о несостоятельности (банкротстве) или соглашением с  кредиторами.

    Практика  показывает, что размер вознаграждения управляющего приблизительно равен  размеру заработной платы руководителя организации - должника.

    Полномочия  временного управляющего прекращаются с момента принятия арбитражным  судом одного из решений:

1. о введении финансового оздоровления или внешнего управления;
2. о признании должника банкротом и открытия конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего;
3. об утверждении мирового соглашения;
4. об отказе в признании должника банкротом.

    Для осуществления своих функций  временный управляющий пользуется предоставленными правами и несет  возложенные на него обязанности. В  соответствии с законом временный  управляющий вправе: предъявлять  в арбитражный суд от своего имени  требования о признании недействительными  сделок, а также о применении последствий  недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных  должником с нарушением установленных  требований; обращаться в арбитражный  суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению  сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать  без согласия временного управляющего определенные сделки; обращаться в  арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности и др.

    Среди обязанностей временного управляющего одной из важнейших является обязанность  по проведению финансового анализа состояния должника³⁴.

    При составлении финансового анализа  необходимо рассматривать вопросы  не только балансовой, но и фактической (рыночной) стоимости имущества должника, результаты хозяйственной деятельности должника, объемы и структуру финансовых средств, обращающихся в процессе деятельности должника. Помимо бухгалтерского баланса  анализу подлежат такие документы, как статистическая отчетность, документы, характеризующие местоположение должника, его производственную деятельность, положение на соответствующих товарных рынках, положение основных конкурентов  и т.п.

    Важным  моментом в деятельности временного управляющего является заключение о  возможности восстановления платежеспособности должника. В процессе проведения финансового  анализа временный управляющий  должен дать заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника³⁵.

    Другая  немаловажная обязанность управляющего — установление кредиторов, не указанных в приложении к заявлению должника. В случае выявления таких лиц временный управляющий обязан известить этих кредиторов о возбуждении дела о банкротстве.

    Следующей обязанностью временного управляющего является организация и проведение собрания кредиторов. В его задачу входит определение даты проведения собрания, учитывая, что указанное  собрание должно состояться не позднее  десяти дней до даты проведения заседания  арбитражного суда и рассылка кредиторам уведомления о сроке, дате и месте  проведения собрания, с указанием  количества голосов, которыми они будут  обладать.

    Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы (кредиторы по денежным обязательствам, за исключение граждан, перед которыми должник несет ответственность  за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника — юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия), а также налоговые и иные уполномоченные органы):

    — требования, которых признаны установленными и направлены временному управляющему;

    — размер требований, которых установлен арбитражным судом в связи  с возражениями должника по требованию кредиторов до проведения первого собрания.

    Без права голоса в первом собрании кредиторов участвуют: работники должника по требованиям  о взыскании задолженности по заработной плате и выплате выходных пособий; временный управляющий  и руководитель должника; в случаях  предусмотренных законом — органы местного самоуправления и иные органы исполнительной власти.

    Кредиторы обладают числом голосов пропорционально  сумме требований. Решение принимается  простым большинством голосов от общего числа присутствующих голосов.

    На  первом собрании кредиторов принимается  одно из решений, определяющих судьбу должника:

    — о введении внешнего управления и  обращении в арбитражный суд  с соответствующим ходатайством. При этом принимается решение  о количественном и персональном составе кредиторов.

    — об обращении в арбитражный суд  с ходатайством о признании и  об открытии конкурсного производства. При этом решение должно содержать  предлагаемый срок внешнего управления и кандидатуру внешнего управляющего, а также как в случае принятия решения о введении внешнего управления, о количественном и персональном составе кредиторов.

    Арбитражный суд на основании решения первого  собрания принимает решение о  признании должника банкротом и  об открытии конкурсного производства, или выносит определение о  введении внешнего управления, или  утверждает мировое соглашение.

    В случае если на первом собрании кредиторов не принято решение о введении внешнего управления или решение  о заключении мирового соглашения, либо они не представлены в суд  в течение недели с момента  проведения собрания, арбитражный суд  самостоятельно на основании имеющихся  документов и при наличии признаков  банкротства принимает решение  о признании должника банкротом  и об открытии банкротства.

    Вынесение (принятие) арбитражным судом соответствующего определения (решения) является заключительной стадией процедуры наблюдения.

Финансовое  оздоровление

    Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)", далее  по тексту - Закон, установил новую  процедуру банкротства - финансовое оздоровление.

    Она введена с целью предоставления должнику более благоприятных условий  для восстановления своей платежеспособности и погашения задолженности³⁶. Процедура может применяться при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица.

    Следует отметить, что ранее действовавший  Федеральный закон от 8 января1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" уже содержал ряд положений по финансовому оздоровлению. Однако они  касались мер, осуществляемых вне рамок  рассмотрения дела о банкротстве. Четкого  законодательного регулирования процедура  финансового оздоровления не имела. Согласно главе 5 Закона введение процедуры  финансового оздоровления должно производиться  арбитражным судом на основании  соответствующего решения первого  собрания кредиторов. Однако данная процедура  может быть введена и на основании  ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного  государственного органа или третьих  лиц. Для этого должны быть выполнены  следующие условия: предоставлено  обеспечение исполнения обязательств должника, размер предоставляемого обеспечения  превышает размер самих обязательств не менее чем на 20%, графиком погашения  задолженности предусмотрено начало погашения не позднее чем через 1 месяц после введения процедуры  финансового оздоровления, предусмотрено  погашение требований кредиторов пропорционально, равными долями в течение 1 года.

    Кроме того, при наличии решения первого  собрания кредиторов о применении таких  процедур банкротства, как внешнее  управление и конкурсное производство, в качестве обеспечения исполнения обязательств должна быть предоставлена  банковская гарантия.

    Основанием  для принятия кредиторами решения  о введении финансового оздоровления является ходатайство, которое может  быть представлено должником, учредителями (участниками) должника, либо иными  установленными Законом лицами. Такое ходатайство подается временному управляющему, а также в арбитражный суд не позднее, чем за 15 дней до проведения первого собрания кредиторов. Возможность ознакомления с ходатайством обеспечивает кредиторам временный управляющий.

    Решение об обращении с ходатайством принимается  учредителями на общем собрании большинством голосов присутствующих. Решение  должно содержать:

    сведения  об обеспечении исполнения обязательств должника, график погашения задолженности, срок удовлетворения требований кредиторов, срок и план финансового оздоровления, а также протокол общего собрания и перечень учредителей, голосовавших за данное решение. Следует отметить, что в случае ходатайства нескольких лиц о введении финансового оздоровления, эти лица должны заключить между  собой соглашение об обеспечении  исполнения обязательств каждым из них  и их солидарной ответственности. Такое  соглашение также прилагается к  ходатайству.

    Обеспечение исполнения обязательств может быть выражено залогом (ипотекой), банковской гарантией, государственной или  муниципальной гарантией, поручительством, иными способами, но не удержанием, задатком или неустойкой. Также в  качестве предмета обеспечения исполнения обязательств не могут выступать  имущество или имущественные  права должника.

    О введении финансового оздоровления арбитражный суд выносит определение.

    Сведения  об этом публикуются в определенном Правительством РФ официальном издании (в настоящее время указанные  сведения подлежат опубликованию в "Российской газете"). В определении  арбитражного суда должны указываться  срок финансового оздоровления, график погашения задолженности, сведения о лицах, предоставивших обеспечение, сведения о размере и способах обеспечения.

    Арбитражный суд также утверждает административного  управляющего на время действия процедуры  финансового оздоровления, в обязанности  которого входит: