Поручительство

      Согласно  ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства./3/

      Сторонами по договору поручительства являются кредитор по основному обязательству  должника и поручитель - третье лицо, выступающее на стороне должника. Должник по основному обязательству - обязательству, обеспеченному поручительством, - не участвует в правоотношениях поручительства.

      Договор поручительства является консенсуальным, односторонним и безвозмездным. Односторонний характер договора поручительства означает, что у верителя (кредитора по обеспечиваемому обязательству) имеются только права (право требовать от поручителя несения ответственности за неисправность должника) без встречных обязанностей, а у поручителя - только обязанности (обязанность отвечать за исполнение должником обеспечиваемого обязательства полностью или в части) без встречных прав.

      Поручительство - безвозмездный договор, поскольку  обязанности одной стороны (поручителя) совершить определенные действия не корреспондирует обязанность другой стороны (кредитора по основному обязательству) по предоставлению оплаты или иного встречного предоставления. Однако следует иметь в виду, что за предоставление услуг по поручительству поручитель может получить вознаграждение с должника, за которого он ручается. А в тех случаях, когда поручитель и должник являются коммерческими организациями, поручитель обязан получить с должника вознаграждение ввиду запрета дарения между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК).

      В качестве поручителя могут выступать  как физические, так и юридические лица.

      Участие в договоре поручительства в качестве стороны физического лица зависит  от его право- и дееспособности в  соответствии с главой 3 ГК РФ.

      Как уже говорилось мною раннее  поручителями могут быть и юридические лица, однако с оговоркой о том что могут выступать поручителями филиалы и представительства которые не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Но существуют случаи, когда договор поручительства заключенный не юридическим лицом может быть признан действительным, например, постановлением Президиума ВАС РФ от 29 апреля 1997 года №5919/96  договор поручительства, одной из сторон в котором выступило отделение Сберегательного банка РФ, был признан действительным так как имело доверенность согласно которой отделение наделялось соответствующими полномочиями./15/

      В договоре поручительства на стороне  поручителя может быть одно или несколько  лиц. В последнем случае возникает  пассивная множественность лиц - сопоручителей (совместных поручителей). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (ч. 3 ст. 363 ГК).

      От  сопоручителей - лиц, одновременно и  совместно давших поручительство и отвечающих перед кредитором как солидарные должники , необходимо отличать лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства. Такие поручители не становятся солидарно ответственными перед кредитором, даже если каждый из них несет с должником солидарную ответственность перед кредитором по обеспеченному поручительством основному обязательству.

      Близкой к сопоручительству является конструкция  перепоручительства - поручительства за поручителя. Суть перепоручительства состоит в том, что третье лицо поручается перед кредитором должника за исполнение обязательства поручителем, заключившим договор поручительства с кредитором. Поручитель за поручителя отвечает перед кредитором в субсидиарном порядке, т.е. считается обязанным к исполнению только тогда, когда первый (основной) поручитель не удовлетворит требования кредитора (п. 1 ст. 399 ГК).

      Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме./3/

      Гражданский кодекс не предъявляет требований к письменной форме договора поручительства, поэтому договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами – кредитором по основному обязательству и поручителем, так и путем обмена документами в порядке и способами, предусмотренными п. 2 ст. 424 ГК РФ. При этом необходимо, чтобы можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору поручительства.

      Несоблюдение  письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК). По существу в этом случае речь идет об оспоримой сделке (п. 1 ст. 166 ГК).

      Дело  в том, что если стороны исполнили  договор поручительства, заключенный  в устной форме, и при этом ни одна из сторон, ни должник не обратились в суд с требованием о признании договора недействительным, то при прочих равных последствиях, которые повлек этот договор, он будет действовать (т.е. не так, как при ничтожной сделке, когда никакие последствия не признаются). Однако если заинтересованное лицо обратится в суд с требованием о признании договора поручительства недействительным из-за того, что не была соблюдена письменная форма, суд признает этот договор недействительным.

      Договор считается заключенным, если между  сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

      Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров  данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

      Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, прежде всего достичь соглашения по такому существенному его условию, как предмет.

      Значение  предмета договора велико: если стороны не достигли соглашения по этому поводу, то говорить о заключении договора нельзя. Более того, если стороны даже невольно исказили предмет договора, то в результате может оказаться, что они заключили не тот договор, который имели в виду.

      Договор поручительства может быть заключен путем составления одного документа, а также путем обмена документами  посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной  или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Соглашением сторон к форме и реквизитам договора поручительства могут устанавливаться дополнительные требования (ст. 160 ГК).

      Под страхом недействительности предписывает облечение договора поручительства в письменную форму (ст. 160, пп. 2 и 3 ст. 434 ГК). Эти предписания имеют целью не только облегчить доказывание содержания договора поручительства, но и защитить поручителя от поспешного решения о принятии на себя риска произвести платеж за другое лицо.

      Дело  в том, что если стороны исполнили  договор поручительства, заключенный  в устной форме, и при этом ни одна из сторон, ни должник не обратились в суд с требованием о признании договора недействительным, то при прочих равных последствиях, которые повлек этот договор, он будет действовать (т.е. не так, как при ничтожной сделке, когда никакие последствия не признаются). Однако если заинтересованное лицо обратится в суд с требованием о признании договора поручительства недействительным из-за того, что не была соблюдена письменная форма, суд признает этот договор недействительным.

      Если  договор поручительства заключается  путем направления поручителем предложения заключить договор (гарантийного письма) и его принятия кредитором, то сам по себе факт направления гарантийного письма и его получения адресатом в силу общего правила (п. 1 ст. 433 ГК РФ) еще не может свидетельствовать о заключении договора поручительства. Его следует считать заключенным тогда и с того момента, когда поручитель получит от кредитора ответ о принятии предложения. Момент заключения договора важен как для возникновения обязательственных отношений между поручителем и кредитором, так и для определения момента прекращения поручительства в случае, предусмотренном п.4 ст.367 ГК РФ.

      Свидетельством  заключения договора поручительства является, в частности, сообщение в письменном виде (письмом, телеграммой, телетайпограммой, телефонограммой и т.п.) кредитора поручителю о том, что он принимает полученное от последнего гарантийное письмо.

      Кроме того, договор поручительства считается  заключенным, когда в договоре между  кредитором и должником имеется  ссылка на гарантийное письмо и, таким  образом, основной договор признается заключенным под гарантию. В данном случае акцептом предложения поручителя заключить договор являются конклюдентные действия кредитора - заключение кредитного договора, обеспеченного поручительством, и выдача кредита, что соответствует п.3 ст.438 ГК РФ. Так же отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства.

      Не  исключается составление бланкового договора поручительства, при котором в подписанном поручителем документе отсутствует указание на сумму долга, обеспеченного поручительством, или личность кредитора. Выдавая такой документ, поручитель предоставляет его получателю (должнику или кредитору) право на заполнение текста документа в соответствии с заключенным между ними соглашением./32/

      По  всей видимости, подобная логика может  быть распространена и на случаи универсального правопреемства в обязательственных  правоотношениях. Это прежде всего случаи принятия наследниками наследственной массы наследодателя в которую, как известно, включаются также и обязательства умершего. Очевидную пикантность ситуации придает и то обстоятельство, что наследник отвечает перед кредитором умершего (а, следовательно, и перед поручителем, исполнившим обязательство умершего лица) в пределах наследственной массы. Сам же поручитель даже тогда, когда его привлекают к ответственности по долгам умершего лица, несет ответственность перед кредитором в полном объеме. Подобные рассуждения привели судебную практику к мысли о том, что не только сингулярное, но и универсальное правопреемство в долгах способно прекратить поручительство в случае, если поручитель не соглашается отвечать за правопреемника. 
 
 
 
 
 

2 Особенности ответственности поручителя в случае                    неисполнения обязательства  
 

      2.1 Солидарная ответственность  поручителя 
 

      Пока  заемщик исправно выплачивает кредит, кредитная организация не имеет  права требовать от поручителя исполнения обязательств. Однако как только заемщик не справляется со своими обязательствами, кредитная организация будет вправе требовать от поручителя полную сумму кредита, проценты по нему и компенсации издержек по взысканию долга. 

      Основанием для привлечения поручителя к ответственности является неисполнение или ненадлежащие исполнение должником обязательства обеспеченного поручительством. 

      Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должника, если иное не предусмотрено договором поручительства. 

      По общему правилу, должник и поручитель несут солидарную ответственность: кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности. 

      О том, что такое солидарная ответственность, говорится в Главе 22 Гражданского Кодекса РФ. Ответственность поручителя регулируется с.363 ГК РФ.

      Солидарная ответственность - это вид гражданско-правовой ответственности, возникающей в случаях, когда на стороне должника выступают несколько лиц.

      Солидарная ответственность применяется только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором.

       Нормы закона, устанавливающие солидарную ответственность, в большинстве случаев императивны.  Однако законодатель предусмотрел исключение и составляют нормы как раз таки  о солидарной ответственности по договору поручительства (ст. 363 ГК РФ), согласно которым поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.