Поручительство

      Поручительство  представляет собой один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств, уходящий корнями в римское право. Гай в Институциях формулирует поручительство (adpromissio) как договор, по которому третье лицо в целях обеспечения интересов кредитора принимает на себя ответственность по обязательству должника (главного). /18/Аналогичное понимание поручительства сохранилось и в современном российском гражданском праве.

      На  всех этапах развития гражданского права  поручительство имело весьма широкое  распространение, оно позволяло  обеспечить обязательства любых  должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.

      По  договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК).

      Договор поручительства порождает личное обязательство  лица, за счет имущества которого, наряду с имуществом должника, могут быть удовлетворены требования кредитора при нарушении должником обеспечиваемого обязательства. Таким образом, при поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство вещью, как при залоге. Поэтому эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.

      Хочу  отметить, что поручительством можно  обеспечить и исполнение обязательств по поставке товара, по выполнению работ  и услуг (т.е. неденежные обязательства). Единственное - поручитель в этом случае возмещает кредитору стоимость непоставленного товара, а не поставляет товар "в натуре".

      В отношении поручительства участвуют  три лица: должник по основному  обязательству, его кредитор и третье лицо - поручитель, который принимает  на себя обязательство нести имущественную ответственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполнит или ненадлежащим образом выполнит свое обязательство. Вместе с тем договор поручительства представляет собой двустороннюю сделку, сторонами которой выступают кредитор (веритель) по обеспечиваемому обязательству и поручитель.

      Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. «Обзор практики разрешения споров, связанных  с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве», являющегося приложением к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 января 1998 года № 28 (далее Обзор) приводит следующий пример .

      Коммерческий  банк обратился в арбитражный суд с иском к заемщику и поручителю о взыскании суммы основной задолженности по кредитному договору, процентов и пеней за просрочку возврата долга.

      Арбитражный суд удовлетворил исковые требования полностью за счет заемщика, указав, что договор поручительства сторонами фактически не заключен, поскольку он был подписан ранее кредитного договора и на сумму, превышающую выданный кредит.

      Имевшиеся в тексте договора поручительства сведения позволяли определить, по какому обязательству  предоставлено обеспечение; сумма кредита не превысила предельную сумму, на которую было дано поручительство. Каких-либо других кредитных договоров под данное поручительство не заключалось.

      Исходя  из этого, апелляционная инстанция  решение суда первой инстанции изменила и на основании (статьи 363 ГК) удовлетворила исковые требования за счет заемщика и поручителя солидарно. /12/

      Поручительство  увеличивает для кредитора вероятность  исполнения обязательства, поскольку  в случае его нарушения должником  кредитор может предъявить свои требования поручителю.

      Действительность  поручительства не зависит от факта  наличия или отсутствия согласия должника на совершение такой сделки между верителем и поручителем.

      Поручительство  является договором и возникает  в результате соглашения между кредитором должника и его поручителем. Действующее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства.

      В частности поручителем может  выступать как физическое, так  и юридическое лицо. Для выдачи поручительства участнику гражданского оборота, как правило, необходимо лишь наличие общей правоспособности. Однако юридические лица, обладающие специальной правоспособностью (унитарные, государственные и муниципальные предприятия, некоммерческие организации), могут выступать в качестве поручителей, если заключение таких договоров соответствует целям деятельности данного юридического лица.

      Порядок и особенности предоставления поручительства Российской Федерацией, субъектом Федерации и муниципальным образованием регламентируются Бюджетным кодексом.

        Нормы Бюджетного кодекса РФ  устанавливают также специальные  требования в отношении заимствований,  осуществляемых государственными  и муниципальными унитарными  предприятиями, а также бюджетными учреждениями у третьих лиц. Бюджетные учреждения не имеют права получать кредиты у кредитных организаций и других физических и юридических лиц, за исключением ссуд из бюджетов и государственных внебюджетных фондов (ст.118 БК РФ). /2/

      Выдача  поручительства предполагает существование определенных отношений между поручителем и должником, в силу которых поручитель принимает на себя обязательства в отношении кредитора. Отношения между поручителем и должником могут основываться на договорах комиссии, страхования, договоре совместной деятельности, членстве в организации, иных правовых основаниях.

      Они не влияют на отношения между кредитором и поручителем по договору поручительства. Однако характер этих отношений имеет  существенное значение при рассмотрении регрессных требований поручителя к должнику.

      Особым  видом поручительства являются государственные  и муниципальные гарантии, правовой режим которых определяется Бюджетным  кодексом РФ. Договор о предоставлении Российской Федерацией, субъектом Федерации  либо муниципальным образованием государственных (муниципальных) гарантий является формой существования государственного (муниципального) долга.

      От  имени Российской Федерации право  выдачи государственных гарантий другим заемщикам для привлечения кредитов (займов) принадлежит Правительству РФ либо уполномоченному Правительством РФ ответственному федеральному органу исполнительной власти.

      От  имени субъекта Федерации право  выдачи государственных гарантий другим заемщикам для привлечения кредитов (займов) принадлежит единственному уполномоченному органу исполнительной власти субъекта Федерации.

      От  имени муниципального образования  право выдачи муниципальных гарантий другим заемщикам для привлечения  кредитов (займов) принадлежит уполномоченному  органу местного самоуправления в соответствии с уставом муниципального образования (ст.104 БК РФ). /2/

      Право заключения договоров о предоставлении государственных гарантий для привлечения  внешних кредитов (займов) принадлежит  исключительно Российской Федерации. От ее имени это право может осуществлять Правительство РФ либо уполномоченный Правительством РФ ответственный федеральный орган исполнительной власти в соответствии с Бюджетным кодексом РФ. /2/

      Предельные  объемы обязательств по государственным  гарантиям Российской Федерации утверждаются федеральным законом о федеральном бюджете на очередной финансовый год. Предельный объем государственного долга субъекта Федерации и муниципального долга в форме обязательств по государственным и муниципальным гарантиям устанавливается законом субъекта Федерации о бюджете (правовым актом органа местного самоуправления о местном бюджете) на очередной финансовый год (ст.106, 107 БК РФ).

      Государственной или муниципальной гарантией  признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование - гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.

      С просьбой предоставить поручительство к возможному поручителю обращается, как правило, должник. При этом отношения  должника и поручителя могут быть оформлены договором о предоставлении услуг по поручительству. Встречающиеся  на практике договоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: поручителем, кредитором и должником, не противоречат действующему законодательству (п. 2, 3 ст. 421 ГК) и не изменяют существа поручительства. Такие договоры носят смешанный характер и объединяют в себе элементы договора поручительства и договора об оказании услуг по поручительству.

      При исследовании договора поручительства у меня был выявлен следующий вопрос - применимы ли к отношениям по банковской гарантии нормы ГК о поручительстве?

      Несмотря на то что внешне банковская гарантия и поручительство имеют ряд схожих черт (например, и при выдаче поручительства, и при выдаче гарантии третье лицо принимает на себя обязанность платить за должника), эти два способа обеспечения обязательств следует различать. Это касается прежде всего субъектного состава отношений по гарантии, юридической квалификации сделки по выдаче банковской гарантии, оснований для привлечения гаранта к исполнению обязанности по платежу, последствий исполнения гарантом своих обязательств и т.п.. Поэтому правила, посвященные поручительству, не могут быть применены (пусть даже и субсидиарно) к отношениям по банковской гарантии, поэтому суд должен точно установить, какое обеспечительное правоотношение имеет место между третьим лицом и кредитором.

      Особенно  часто смешение между банковской гарантией и поручительством  допускались в период, когда еще  подлежали применению нормы прежнего гражданского законодательства, которое  предусматривало такой способ обеспечения  исполнения обязательств, как гарантия (которая являлась, по сути, разновидностью поручительства).

      Банковскую  гарантию следует отличать также  от государственной (муниципальной) гарантии. Последняя является непоименованным  в гл. 23 ГК способом обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, при котором публично-правовое образование дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается гарантия, обязательств перед третьими лицами полностью или частично. К правоотношениям, возникающим в связи с выдачей государственных (муниципальных) гарантий, применяются общие положения ГК о способах обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК), а также в силу сходства данных правоотношений - нормы ГК о договоре поручительства. Права публично-правового образования, исполнившего на основании предоставленной гарантии в пользу кредитора денежное обязательство должника, определяются в соответствии с положениями ст. 365 ГК ./14/

      Наиболее  существенной особенностью банковской гарантии по сравнению с иными  способами обеспечения исполнения обязательств является независимость  от основного обязательства (отсутствие акцессорного характера). Это означает, что при недействительности основного обязательства (например, кредитного договора) банковская гарантия в отличие от залога, неустойки и поручительства не прекращается

      Поручительство  является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его  возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действительности договорного обязательства вообще. По этой же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК). Являясь договорным, само обязательство поручительства может быть обеспечено залогом, банковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обязательства.

      Выдача  поручительства предполагает существование определенных отношений между поручителем и должником, в силу которых поручитель принимает на себя обязательства в отношении кредитора. Отношения между поручителем и должником могут основываться на договорах комиссии, страхования, договоре совместной деятельности, членстве в организации, иных правовых основаниях.

      Они не влияют на отношения между кредитором и поручителем по договору поручительства. Однако характер этих отношений имеет  существенное значение при рассмотрении регрессных требований поручителя к должнику.

      Приведенные положения действующего гражданского законодательства свидетельствуют  о том, что обязательство поручителя перед кредитором рассматривается  законодателем в первую очередь  как форма ответственности поручителя на случай неисполнения должником обеспечиваемого обязательства. Поэтому поручительство может использоваться для обеспечения исполнения должником обязательств, которые не могут быть исполнены иначе как самим должником (например, обязательства из договора художественного заказа), а также обязательств, состоящих в необходимости воздержания от совершения определенных действий. 
 
 

3. Содержание  договора поручительства

      Поручительство - способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, правовое регулирование  которого обеспечивается положениями параграфа 5 главы 23 части первой Гражданского кодекса РФ, а также иными нормами ГК РФ о сделках, договорах и обязательствах.