Понятие и функции фирменного наименования

     Включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных  от этого наименования, допускается  по разрешению Правительства РФ, если более 75% акций акционерного общества принадлежит Российской Федерации.

     При этом такое разрешение выдается без  указания срока его действия и  может быть отозвано в случае отпадения  обстоятельств, в силу которых оно  было выдано. Порядок выдачи и отзыва разрешений устанавливается законом. В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных от этого наименования, акционерное общество обязано в течение трех месяцев внести соответствующие изменения в свой устав.

     Все организации, чьи фирменные наименования (согласно Единому государственному реестру юридических лиц) не соответствовали ГК РФ, обязаны были с 1 января 2008 г. при первом же изменении учредительных документов поменять также и свое название: привести его в соответствие с новыми нормами. Это прямо указано в ст. 14 Вводного закона¹¹. Вводным законом внесены также соответствующие изменения в части фирменных наименований в Законы об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью, в Закон о государственных предприятиях и Закон о банковской деятельности.

     Также стоит обратить внимание на предусмотренное ГК ограничение на включение в фирменное наименование полных или сокращенных наименований международных и межправительственных организаций. Предполагается, что такой запрет делает невозможным использование в фирменном наименовании обозначения «СНГ». Несмотря на то, что статус СНГ является достаточно спорным с точки зрения международного публичного права, большинство доктринальных позиций сводится к тому, что это международная организация. В этой связи в соответствии с требованиями ГК обозначение «СНГ» не следует включать в фирменное наименование коммерческих организаций.

     Главной новеллой ГК РФ в части фирменных  наименований остается вновь установленный  порядок осуществления исключительного  права на него. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование.

     Но, несмотря на то, что, в соответствии со ст. 1475 ГК РФ, юридическому лицу принадлежит  исключительное право использования  своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, представляется, что предоставляемый правовой режим не соответствует правовой природе фирменного наименования. По мнению Мерзликиной Р.А «право на фирменное наименование, должно относиться к нематериальным, вернее, к неимущественным благам, на которые в силу закона приобретаются личные неимущественные права. Личные неимущественные права неотчуждаемы. Нашу точку зрения, можно обосновать тем правилом, которое устанавливает законодатель. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 1475 ГК РФ, распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. Это означает, что право на фирменное наименование не может носить имущественный характер, то есть не может быть исключительным в том понимании, которое вкладывает законодатель в понятие «исключительное право» в гл. 69 ГК РФ. Эта точка зрения требует обсуждения»¹².

     Исключительное  право на фирменное наименование ограничивается только двумя правомочиями: правом владения (п. 1 ст. 1473 ГК РФ) и правом пользования (п. 1 ст. 1474 ГК РФ). Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ). Это означает запрет на любое предоставление своего фирменного наименования другому лицу, в том числе в рамках договора франчайзинга.

     Как уже было сказано, коммерческое юридическое  лицо по требованию закона обязано  иметь фирменное наименование. Выбирается оно самостоятельно юридическим  лицом, но не допускается использование  фирменного наименования другого юридического лица.

     Любой правообладатель может потребовать  от других лиц прекратить использование  фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя  или сходного с ним до степени  смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем (п. 4 ст. 1474 ГК РФ).

     При этом правообладатель также вправе требовать от нарушителя возмещения ему причиненных убытков. Но это  право возникает у правообладателя  только в том случае, если его  фирменное наименование было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование нарушителя (п. 3 ст. 1474 ГК РФ).

4. Соотношение прав на фирменное  наименование с правами  на коммерческое обозначение, товарные знаки и  знаки обслуживания

     По  ГК РФ фирменное наименование и право  на коммерческое обозначение, несмотря на очевидные сходства, имеют особенности в их правовом регулировании.

     Согласно  п. п. 1 - 3 ст. 1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте  под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

     Понятие коммерческого обозначения содержат нормы ст. 1538 ГК РФ:

     юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц;

     коммерческое  обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

     Из  названных норм следует, что обладателями прав на фирменное наименование могут быть только коммерческие организации - юридические лица; таковыми являются и хозяйственные общества, и товарищества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия (п. 2 ст. 50 ГК РФ). В отличие от этого, обладателем прав на коммерческое обозначение могут быть все юридические лица без исключения (коммерческие и некоммерческие организации), а также индивидуальные предприниматели. Таким образом, круг субъектов отношений, возникающих в связи с использованием коммерческого обозначения, намного шире, чем в связи с использованием фирменного наименования. Второе отличие: если фирменное наименование проходит государственную регистрацию одновременно с регистрацией юридического лица - коммерческой организации путем включения его в единый государственный реестр, коммерческое обозначение не регистрируется. В ГК не указан момент возникновения прав на коммерческое обозначение. Таковым является, во-первых, момент использования впервые коммерческого обозначения правообладателем для индивидуализации принадлежащих ему предприятий. При этом приоритет коммерческого обозначения может быть установлен моментом использования коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, с момента объявления в рекламе, или помещения коммерческого обозначения на товарах и их упаковках, что следует из норм п. 1 ст. 1539 ГК РФ. Во-вторых, права на коммерческое обозначение составляют один из видов имущества и входят в состав предприятия как имущественного комплекса (п. 2 ст. 132 ГК РФ).

     Согласно  п. 1 ст. 559 ГК РФ по договору продажи  предприятия продавец обязуется  передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный  комплекс, за исключением прав и  обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а в соответствии с п. 2 данной нормы исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.

     Следовательно, если иное не предусмотрено договором, коммерческое обозначение переходит  покупателю предприятия, и моментом возникновения прав на коммерческое обозначение является момент государственной регистрации договора продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), поскольку на основании п. 3 ст. 564 ГК РФ покупатель вправе до перехода права собственности к нему на предприятие распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие приобретено. (Например, предприятие представляет магазин с определенным названием (обозначением); с момента заключения договора купли-продажи магазина, который связан с моментом государственной регистрации договора (ст. 560 ГК РФ), покупателю переходят права пользования коммерческим обозначением.) Обладателем исключительных прав на коммерческое обозначение покупатель становится с момента перехода права собственности на предприятие, т.е. с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие как объекта недвижимости (п. 1 ст. 132 ГК РФ) к покупателю (п. 1 ст. 564, ст. 131 ГК РФ). Аналогичные правила действуют в случае совершения с предприятием других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

     Представляется, что названные правила, основанные на нормах Закона (ГК прим. Автора), определения  момента возникновения исключительных прав на коммерческое обозначение, вряд ли в полной мере обеспечивают защиту правообладателя¹³.

     Следующее отличие прав на фирменное наименование и прав на коммерческое обозначение  заключается в возможностях передачи прав пользования этих исключительных прав. Согласно п. 2 ст. 1474 ГК РФ распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

     В отличие от этого, на основании п. 5 ст. 1539 ГК РФ правообладатель может предоставить другому лицу право использования своего коммерческого обозначения в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия или договором коммерческой концессии.

     По  общему правилу право на фирменное  наименование не отчуждаемо (п. 2 ст. 1474 ГК РФ), а коммерческое обозначение  может быть отчуждено в составе  предприятия, но при этом правообладатель  лишается права использования этого  коммерческого обозначения для  индивидуализации остальных его предприятий (п. 4 ст. 1539 ГК РФ).

     И наконец, в вопросах прекращения  прав на фирменное наименование и  коммерческое обозначение имеются  свои особенности. Исключительное право  на фирменное наименование, как указывалось  выше, возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением деятельности последнего либо изменением его фирменного наименования.

     С учетом норм ст. ст. 1538 - 1540 ГК РФ исключительное право на коммерческое обозначение  прекращается:

     если  коммерческое обозначение правообладатель  непрерывно не использует в течение года (п. 2 ст. 1540 ГК РФ);

     в случае ликвидации предприятия (в отсутствие других аналогичных предприятий) как имущественного комплекса, поскольку коммерческое обозначение разрешено использовать только для индивидуализации конкретных предприятий (торговых, производственных и т.п.) (п. 1 ст. 1538 ГК РФ);

     исключительное  право за первоначальным обладателем на коммерческое обозначение прекращается в случае, предусмотренном абз. 2 п. 4 ст. 1539 ГК РФ: если коммерческое обозначение используется правообладателем для индивидуализации нескольких предприятий, переход к другому лицу исключительного права на коммерческое обозначение в составе одного из предприятий лишает правообладателя права использования этого коммерческого обозначения для индивидуализации остальных его предприятий.

     Тесная  связь прав на фирменное наименование и прав на коммерческое обозначение усматривается из норм ст. ст. 1476 и 1541 ГК РФ. Пункт 1 ст. 1476 ГК РФ гласит: «Фирменное наименование или отдельные его элементы могут использоваться правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения. Фирменное наименование, включенное в коммерческое обозначение, охраняется независимо от охраны коммерческого обозначения»¹⁴. А в соответствии с п. 1 ст. 1541 ГК РФ: «Исключительное право на коммерческое обозначение, включающее фирменное наименование правообладателя или отдельные его элементы, возникает и действует независимо от исключительного права на фирменное наименование». Между тем указанные нормы Закона могут порождать проблемы в правоприменительной практике.