Общество с ограниченной ответственностью: правовой статус, порядок регистрации

Как и в случае слияния  обществ, правила подачи в антимонопольный орган ходатайства о согласии на присоединение обществ или уведомления о присоединении обществ определяются в разделе 6 Положения о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Исходя из смысла ст. 57 и 58 ГК РФ и ст. 53 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», присоединение обществ производится в следующем порядке.

Шаг первый. Разрабатывается  и согласовывается органами управления реорганизуемых обществ текст договора о присоединении. В договоре определяются:

- порядок и условия присоединения;

- порядок обмена долей участников присоединяемого общества на доли в уставном капитале общества, к которому происходит присоединение;

- порядок голосования на совместном общем собрании участников и бывших акционеров.

Шаг второй. Исполнительный орган общества либо орган (или участники), имеющий полномочия на созыв внеочередного  собрания, выносит на решение общего собрания участников каждого общества, участвующего в присоединении, следующие  вопросы:

- о реорганизации в форме присоединения;

- об утверждении договора о присоединении.

Для присоединяемого  общества на обсуждение и решение, кроме названных, выносится вопрос об утверждении передаточного акта.

Шаг третий. Не позднее 30 дней после принятия решения о реорганизации в форме присоединения реорганизуемые общества в письменной форме уведомляют об этом своих кредиторов и сообщают в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

Шаг четвертый. Проводится совместное собрание участников присоединяемых указанных обществ.

Сроки и порядок проведения такого совместного собрания реорганизуемых обществ, в том числе порядок голосования на собрании, определяются договором о присоединении¹³.

Если на момент реорганизации  имущество реорганизуемого (присоединяемого) общества уже было обременено обязательствами  перед бюджетом по уплате недоимок по налогам и финансовых санкций, эти обязательства наравне с обязательствами перед другими кредиторами должны быть включены в передаточный акт. В связи с этим общество, к которому осуществлено присоединение, обязано оплатить как эту недоимку по налогу, так и санкции, предусмотренные ст. 13 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2118-1 «Об основах налоговой системы в РФ» (п. 2 письма ВАС РФ «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике» от 28 августа 1995 г. № С1-7/ОП-506).

Шаг пятый. Проводится регистрация  изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, к которому осуществилось присоединение, а также вносятся в единый государственный реестр необходимые изменения, касающиеся прекращения деятельности присоединенного общества. Регистрация происходит в общем порядке.

Как и в случае слияния  обществ, закон называет два основания отказа в государственной регистрации (п. 2 ст. 59 ГК РФ):

- непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта;

- отсутствие в учредительных документах положений о правопреемстве по обязательствам присоединенного общества.

Согласно п. 1 ст. 54 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

Таким образом, при разделении общества оно прекращает свое существование, а его место в гражданском обороте занимают вновь созданные общества. Порядок реорганизации общества в форме разделения можно представить в следующем виде.

Шаг первый. Исполнительный орган общества, реорганизуемого  в форме разделения, или совет директоров (наблюдательный совет) общества (там, где уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета)) проводит свое заседание, на котором определяются вопросы для обсуждения на общем собрании участников. В числе таких вопросов:

- реорганизация общества в форме разделения;

- порядок и условия реорганизации общества в форме разделения (в том числе порядок обмена долей участников реорганизуемого общества на доли участников создаваемых обществ);

- создание новых обществ.

Шаг второй. По инициативе исполнительного органа, совета директоров или группы участников проводится общее собрание участников для решения следующих вопросов:

- реорганизация общества в форме разделения;

- порядок и условия разделения общества;

- создание новых обществ;

- утверждение разделительного баланса.

Шаг третий. Не позднее 30 дней после принятия решения о  разделении общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов и сообщает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

Шаг четвертый. Участники  каждого образуемого в результате разделения общества заключают учредительный  договор, скрепляя его своими подписями.

Шаг пятый. Проводится общее  собрание акционеров в каждом вновь создаваемом обществе, на котором принимаются решения:

- об утверждении устава вновь созданного общества;

- об избрании органов общества.

Решение об утверждении  устава принимается единогласно, а  решение об избрании органов общества — в порядке, определяемом уставом общества.

При разделении общества все его права и обязанности  переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам  в соответствии с разделительным балансом¹⁴.

Шаг шестой. Проводится регистрация  возникших юридических лиц, в единый государственный реестр вносятся необходимые изменения, касающиеся прекращения деятельности реорганизованного общества. Регистрация происходит в общем порядке.

Согласно п. 1 ст. 55 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Можно выделить три характерные  особенности реорганизации в  форме выделения:

- не прекращается реорганизуемое общество (в отличие от разделения); оно продолжает существовать наряду с вновь образованным;

- вновь созданному обществу (обществам) передаются не все, а лишь часть прав и обязанностей реорганизуемого общества;

- реорганизованное общество не регистрирует новые документы, а лишь вносит изменения в свои — действующие устав и учредительный договор. Общество, созданное в процессе выделения, проходит регистрацию в порядке, предусмотренном для создаваемых юридических лиц. Порядок реорганизации в форме выделения можно представить в следующем виде.

Шаг первый. Исполнительный орган общества, реорганизуемого  в форме выделения, или совет  директоров (наблюдательный совет) общества (в тех обществах, где уставом  предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета)) проводит свое заседание для обсуждения следующих вопросов, которые выносятся на общее собрание участников:

- реорганизация в форме выделения;

- порядок и условия реорганизации в форме выделения (в том числе порядок обмена долей участников реорганизуемого общества на доли нового общества);

- создание новых обществ.

Шаг второй. По инициативе совета директоров, исполнительного органа или инициативной группы участников проводится общее собрание для решения следующих вопросов:

- реорганизация общества в форме выделения;

- порядок и условия реорганизации в форме выделения;

- создание нового общества (новых обществ);

- утверждение разделительного баланса;

 - внесение в учредительные документы изменений, связанных с изменением состава участников общества, определением размера их долей и иных изменений, предусмотренных решением о выделении.

Шаг третий. Не позднее 30 дней после принятия решения о  выделении реорганизуемое общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов и сообщает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

Шаг четвертый. Участники  каждого образуемого в результате разделения общества заключают учредительный  договор, скрепляя его своими подписями.

Шаг пятый. Участники  каждого вновь создаваемого общества проводят общее собрание, на котором  принимаются решения по двум вопросам:

- утверждение устава вновь созданного общества;

- избрание органов общества.

Шаг пятый. Проводится регистрация  возникших юридических лиц, а также вносятся необходимые изменения и дополнения в устав реорганизованного общества. Регистрация происходит в общем порядке.

По смыслу п. 5 ст. 58 ГК РФ, преобразование юридического лица – есть не что иное, как переход юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида, т. е. Замена его существующей организационно-правовой формы новой. Порядок реорганизации общества в форме преобразования можно представить в следующем виде¹⁵.

Шаг первый. Исполнительный орган общества, реорганизуемого в форме преобразования, или совет директоров (наблюдательный совет) общества (в тех обществах, где уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета)) проводит свое заседание для обсуждения вопросов, которые выносятся на общее собрание участников:

- реорганизация общества в форме преобразования;

- порядок и условия реорганизации общества в форме преобразования;

- порядок обмена долей участников реорганизуемого общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива;

- утверждение устава;

- утверждение передаточного акта.

Шаг второй. По инициативе исполнительного органа, совета директоров или группы участников проводится общее собрания участников для решения следующих вопросов:

- реорганизация общества в форме преобразования;

- порядок и условия реорганизации общества в форме преобразования;

- порядок обмена долей участников реорганизуемого общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива;

- утверждение устава;

- утверждение передаточного акта.

Шаг третий. Не позднее 30 дней после принятия решения о  реорганизации в форме преобразования общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов и сообщает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом¹⁶.

Шаг четвертый. Регистрируется устав преобразуемого общества в  общем порядке.

 Согласно ст.61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно либо решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не дает перечня оснований, по которым возможна добровольная ликвидация обществ с ограниченной ответственностью. В ст. 61 ГК РФ названы два основания для принятия решения о ликвидации:

- истечение срока, на который было создано юридическое лицо;

- достижение цели, ради которой было создано юридическое лицо.

Исходя из смысла п. 4 ст. 90 ГК РФ, основанием для добровольной ликвидации общества может быть уменьшение его активов ниже размера уставного капитала, который, в свою очередь, равен или меньше минимального размера уставного капитала, определенного законом.

По смыслу ст. 61 ГК РФ, основаниями для принятия судом  решения о ликвидации акционерного общества могут быть:

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);

- осуществление деятельности, запрещенной законом;

- осуществление деятельности с иными нарушениями закона или иных правовых актов;

- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Наряду с перечисленными самостоятельным основанием принудительной ликвидации юридического лица является несостоятельность (банкротство) юридического лица (ст. 65 ГК РФ). Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) детально и достаточно четко определены новым Федеральным законом РФ № 127-ФЗ от 26 октября 2002 г.  «О несостоятельности (банкротстве)».

В случае добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью процедура ликвидации может быть представлена в следующем виде.

Шаг первый. Совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания участников вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Шаг второй. Проводится общее  собрание участников добровольно ликвидируемого общества, на котором принимаются решения по двум вопросам: