Общество с ограниченной ответственностью: правовой статус, порядок регистрации

Порядок образования  и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного  органа общества не могут составлять более одной четвертой состава  совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества (ст. 32 Закона).

Руководство текущей  деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом  и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Как было сказано выше, в том случае, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, одновременно является его участником, то возникает ситуация, когда одно и то же лицо обладает двумя статусами: с одной стороны, статусом участника, а с другой — статусом наемного работника. Эти два статуса нужно разделять.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может  выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда общество, если это предусмотрено в его уставе, вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему на основании соответствующего договора; этим управляющим может быть и организация¹¹. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (ст. 42 Закона).

Единоличный исполнительный орган общества:

1. без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности  на право представительства от  имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о  назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные  полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, Совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием  участников общества в количестве и  на срок, которые определены уставом общества. Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет  лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и  принятия им решений устанавливается  уставом общества и внутренними документами общества (например, Положением о совете директоров).

Согласно п.3 ст.43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», решение совета директоров, принятое с нарушением требований названного закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества.

 

2.3 Реорганизация и ликвидация Общества

Исследование российского гражданского законодательства показывает, что до принятия Гражданского кодекса РФ 1994г. было довольно сложно говорить о законодательном регулировании процесса реорганизации юридических лиц. Повышенное внимание к институту реорганизации в начале 90-х годов было обусловлено известными экономическими процессами, активным развитием предпринимательства и началом приватизации государственного имущества¹. Теоретический анализ понятия, правовой природы и признаков реорганизации имеет важное значение как для развития науки гражданского права, так и для правоприменительной практики.

      По мнению  М.И. Брагинского, реорганизация  означает прекращение юридического  лица с переводом прав и  обязанностей. Указанный способ  прекращения юридического лица  предполагает, что его деятельность  продолжают другие лица².

       Согласно  ст. 51 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может быть добровольно реорганизовано по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. /См. Приложение 1/.

Общество считается  реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц органом, осуществляющим государственную регистрацию, записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация  вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном законами.

Не позднее 30 дней с  даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия соответствующего решения последним из обществ, участвующих в реорганизации, общество обязано:

- письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов;

- опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Кредитор вправе потребовать  от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок не позднее 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования обществом сообщения о принятом решении.

Закон строго требует  от органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, производить регистрацию обществ, созданных в результате реорганизации, и вносить записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ только при предоставлении доказательств об уведомлении ими своих кредиторов.

 Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

      Реорганизация двух или нескольких обществ путем слияния их в новое общество происходит на основе передачи последнему всех прав и обязанностей реорганизуемых обществ с прекращением последних.

 Порядок заключения  договора о реорганизации, а  также его существенные условия определены законодателем довольно лаконично. В число существенных условий такого договора  М.А. Коханова предлагает включить следующие: основные этапы реорганизационных процедур, порядок их совместного финансирования, порядок определения размера уставного капитала, доли реорганизуемых юридических лиц в новых организациях, условия об универсальном правопреемстве, срок действия договора¹.

Рассматривая процедуру  реорганизации юридических лиц, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, путем слияния их в новое общество, необходимо прежде всего учитывать общие принципы, которые определены в Гражданском кодексе РФ 1994 г., а также принимать во внимание специфику реорганизации акционерных обществ согласно Федеральному закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Реорганизация двух или  нескольких юридических лиц путем  слияния означает (п. 1 ст. 58 ГК РФ):

а) возникновение нового юридического лица с передачей ему  всех прав и обязанностей;

б) прекращение деятельности объединяющихся юридических лиц.

Переход указанных прав и обязанностей производится на основании передаточного акта — документа, содержащего сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых юридических лиц в отношении всех их кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

Слияние — особая форма  реорганизации, поскольку она является одной из трех форм (еще присоединение и преобразование), в отношении которых допускается установление требования о получении предварительного согласия на реорганизацию уполномоченных государственных органов¹². В первую очередь имеются в виду Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (приложение 3) и изданное в его развитие Положение о территориальном управлении ГКАП РФ, утвержденное приказом ГКАП РФ от 13 ноября 1995 г. № 146.

Особенности реорганизации  обществ с ограниченной ответственностью в форме слияния изложены в ст. 52 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Исходя из положений  статьи, можно представить следующий  порядок слияния обществ с ограниченной ответственностью.

Шаг первый. Общества, участвующие  в слиянии, в лице своих органов  управления разрабатывают устав  общества, создаваемого в результате слияния, и договор о слиянии обществ.

Устав вновь создаваемого общества должен соответствовать требованиям, предъявляемым ст.12 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В договоре о слиянии  определяются:

- порядок и условия слияния (с указанием сроков и порядка проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии);

- порядок обмена долей участников каждого общества на доли нового общества.

Учитывая требования п. 3 ст. 52 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к договору о слиянии как к учредительному договору, при его разработке необходимо руководствоваться ст. 12 того же Закона и наряду с положениями по условиям и порядку слияния и обмена долей отразить в нем те положения, которые предусмотрены в ст. 12.

Шаг второй. Исполнительный орган общества либо орган (или участники), имеющий полномочия на созыв внеочередного  собрания, выносит на решение общего собрания участников каждого общества, участвующего в слиянии, следующие вопросы:

- о реорганизации в форме слияния;

- об утверждении договора о слиянии;

- об утверждении устава общества, создаваемого в результате слияния;

- об утверждении передаточного акта.

Шаг третий. Не позднее 30 дней после принятия решения о слиянии реорганизуемые общества в письменной форме уведомляют об этом своих кредиторов и сообщают в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о принятом решении.

Шаг четвертый. Проводится совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии. На собрании принимаются решения по следующим вопросам:

- выборы совета директоров (наблюдательного совета) нового общества (если избрание этого органа управления определено уставом и учредительным договором общества);

- избрание исполнительных органов общества.

Порядок голосования  на совместном общем собрании может  быть определен договором о слиянии  обществ.

Шаг пятый. Проводится регистрация  возникшего общества, а также вносятся в единый государственный реестр необходимые  изменения, касающиеся прекращения деятельности присоединенного общества.

     Регистрация  происходит в общем порядке.

Закон называет два основания  отказа в государственной регистрации (п. 2 ст. 59 ГК РФ):

- непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта;

- отсутствие в учредительных документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица.

      Присоединением  общества признается прекращение  одного или нескольких обществ с передачей всех принадлежащим им прав и обязанностей другому обществу.