Купля-продажа

 Предмет и объект договора.

 

Для совершения договора стороны должны выработать соглашение о его предмете и объекте. Четкое определение предмета и объекта  договора относится к существенным условиям. Предмет определяет вид действия иди операции: купля-продажа, аренда, поручение и т.д. и четко определяет применимое право к регулированию отношений, вытекающих из данного договора и в связи с ним. Как правило, дополнительно в названии договора отражается его предмет — продажа, передача, создание, поставка, разработка, аренда, лизинг, комиссия, поручительство, агентское соглашений, купля-продажа и т.д. Договор может и не иметь развернутого наименования. В договоре также описываются его объекты. Объект договора — вещный предмет и материальные средства, подлежащие передаче, продаже и т.п. и/или неимущественные права, касающиеся и составляющие суть операции — договора. Объектом коммерческих и иных операций является продукция, включая услуги, а также результат производственного и научно-технического сотрудничества, приобретающий при реализации форму товара. Например, объектом договора купли-продажи может выступать любая товарная продукция и/или права на нее: автомобили, приборы, ткань, лес, пшеница и т.п.; продукция предприятий: научно-исследовательские, проектные, конструкторские и технологические работы, работы по изготовлению, испытанию и поставке опытных образцов и партий изделий (продукции), другие работы.

Таким образом ПРОДАВЕЦ продал, а ПОКУПАТЕЛЬ купил (это предмет  договора — купля-продажа) холодильник (это объект договора).

С другой стороны, имеются  достаточно четкие разграничения сфер применения видов контрактов, например, объектами контракта купли-продажи  не признаются: товары, которые приобретаются  для личного использования, для этих целей используются нормы договора розничной купли-продажи (ст. 492); товары, продаваемые с аукциона; товары, продаваемые в порядке исполнительного производства или иным способом в силу закона; ценные бумаги, оборотные документы и валюта; суда водного или воздушного транспорта, а также суда на воздушной подушке; электроэнергия; услуги; собственно изготовление продукции, если только покупатель не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления продукции; а также и иные, если законом предусмотрены специальные нормы регулирования таких операций.

Иногда специалисты  именуют этот раздел «дефиниции», однако это дело вкуса.

В договоре важно четко  и с достаточной полнотой отразить все характеристики объекта, а также все необходимые и достаточные условия создания, поставки, передачи товарных единиц и других действий, определяющих предмет и объект договора. Под товарной единицей понимают отдельное количество товаров одного вида, которое признается в течение определенного периода временя в качестве объекта фактической или торговой сделки. Партия состоит из одной или более товарных единиц, предназначенных для перевозки из обусловленного пункта отправления в установленное покупателем место поставки. Перевозка товарных единиц или их партий может осуществляться последовательно в несколько этапов. Любое действие, направленное на выделение из общей массы товара партии или товарной единицы (помещение партии в отдельное место, маркировка, сдача товара перевозчику и т.д.), называется индивидуализацией.

Определение объекта  договора— важный этап подготовки договора, т.к. на отдельные виды товарной продукции устанавливаются приоритеты или льготы, например по налогообложению, вводятся нормы, регламентирующие форму  договора. Ведомства стремятся четко определить объекты. Разберем подробно объекты договоров научно-технического назначения, относящиеся, например, к геологоразведочной тематике: к продукции научно-технического назначения относят законченные научно-исследовательские, проектные, опытно-конструкторские и технологические работы, в том числе и их этапы, имеющие самостоятельное значчние; изготовленные опытные образцы или партии изделий (продукции), а также экспериментальные образцы, допущенные по результатам аттестации или приемочной комиссией к производственным работам (использованию) с целью получения производственных результатов (в режиме эксплуатации) и другие.

Продукция научных организаций  применительно к деятельности науччых  организаций геологоразведочного  профиля включает: продукцию научно-технического назначения, продукцию производственно-техниччского назначения, например, геологическую продукцию. К этой же категории относится научно-технические услуги: работы по внедрению новой техники и техйологии; авторский надзор; участие в геологоразведочных работах (выполнение полевых геологоразведочных работ, лабораторных работ, технологических исследований); научно-технические и методические научные консультации; ремонтно-сервисное обслуживание; работы по координации научных исследований; подготовка кадров сторонних организаций.                                 К продукции производственно-технического назначения относятся принципиально новая и модернизированная аппаратура, оборудование и другие технические средства для геологоразведочных работ; товары народного потребления, услуги населению и другие работы и услуги, не имеющие отраслевой специфики. Нормативные материалы определяют номенклатуру продукции. Так, например, к геологоразведочной продукции относягтся: карты, разрезы, схемы и другие материалы геологического содержания, результаты опытно-методических (тематических) работ, а также другие работы и услуги производственного назначения.

В других министерствах  или ведомствах может быть установлена  иная классификация продукции с учетом специфики отрасли.

 

Источники, понятия и  определения.

 

Договор купли/продажи  — один из наиболее распространенных типов договоров, согласно которому продавец обязуется передать индивидуально  определенное имущество и/или права  на него в собственность (оперативное управление) покупателю, а покупатель принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму. Большинство правовых систем предусматривает в качестве существенных условий этого договора его объект и цену. Однако в международной коммерческой практике действительным считается и договор купли/продажи, не содержащий цену. В таких случаях, цена определяется по текущим, биржевым или рыночным сделкам. В крайнем случае, ее легко может установить суд.

Договор купли-продажи  имеет глубокие традиции и хорошо отработанные нормы права. В настоящее время договоры/контракты купли-продажи регулируются Венской конвенцией 1980 г. и национальным законодательством. Основной функцией договора купли-продажи является оформление перехода имущества из собственности одного лица в собственность другого. Договор купли-продажи обычно двухсторонний, возмездный и консенсуальный. Различаются договоры с наличным товаром, наличной оплатой, форвардные, с залогом на покупку или на продажу, договоры с кредитом (рассрочкой платежа) и другие. Объектом договора могут выступать вещи, принадлежащие продавцу по праву собственности или не существующие на момент продажи (будущие вещи), а также и объекты, не имеющие материального выражения, — неимущественное право (права на промышленную и интеллектуальную собственность). Объектами купли-продажи могут также выступать вещи или имущество в требовании, оборотные документы, облигации и другие ценные бумаги, услуги. В договоре указывается характеристика вещи и ее цена, являющиеся существенными условиями, а также сроки, место и порядок передачи товара, сроки платежа, условия перевозки и штрафные санкции. Форма договора зависит от желания сторон, предмета и объема обязательств сторон, а также применимого права.

***************

 Обязательные атрибуты текста договора.

 

Основной темой дискуссий  неискушенных в договорной практике «специалистов по договорам» является вопрос об объеме и подробности текста договора. Неумение и нежелание работать, а также отсутствие опыта в  практике разбора споров по договорным отношениям обычно приводят к составлению чрезвычайно коротких и формальных договоров. Нам приходилось наблюдать совершенно абсурдный договор, составленный на одном листке бумаги, в котором была начертана фраза о том, что покупатель «имя рек» купил, а продавец «имя рек» продал товары (причем неуказано какие, сколько и по какой цене). Далее следовали подписи с печатями. Самое удивительное, что по такому договору наблюдалось интенсивное товародвижение и даже конвертация валюты банком.

Такой пример является крайне отрицательным. Чаще всего такая небрежность приводит к последующим катастрофическим потеряя и полному банкротству одной из сторон. Толковые партнеры всегда тщательно обсудят все условия договора, составят подробный текст договора или воспользуются хорошо проверенной проформой. Текст после проверки юристом, желательно высококвалифицированным, может быть представлен на обсуждение. Поспешность приводит всегда к утрате преимущественного положения и законных прав и положенной выгоды.

В качестве примера можно  привести два текста договоров на работу российских футболистов за рубежом. По короткому и сжатому тексту договора прекрасный футболист находился  более двух лет в чрезвычайно  невыгодных и кабальных условиях. Другой игрок из этой же команды не поскупился на гонорар юристу и с его помощью оформил прекрасный многостраничный договор, по которому оговорил и реально получил для себя массу льгот и экономических преимуществ. Чем более подробен текст договора, тем надежнее защищается каждый из партнеров от возможных коллизий, тем вернее планируемая экономическая выгода, надежнее защита от неизвестных условий, применяемых по умолчанию по применимому праву. По крайней мере необходимо для себя выработать минимально допустимый перечень атрибутов, которые априори должны быть непременно включены в договор. Включение их в договор и обсуждение с партнером повлечет за собой и уточнение важных иных деталей, определяющих существенные условия договора.

 Текст договора  даже при свободном изложении  должен непременно содержать ряд обязательных атрибутов. Чтобы договоры легко читались и сравнивались, рекомендуется придерживаться одного порядка изложения договора и его условий. Ниже приведен достаточно объемный и исчерпывающий перечень атрибутов текста договора. Если все необходимые атрибуты будут учтены при составлении вами договора, то по такому договору наверняка будет меньше споров. По такому договору достаточно легко работать, а в случче возникновения споров арбитр найдет в договоре всю необходимую информацию для объективного и справедливого разрешения такового.

 

Перечень необходимых  и достаточных атрибутов договора.

 

Если перечень обязательных атрибутов договора не указан в нормативном  акте или типовом бланке, то следует  придерживаться следующего перечня.

1. Наименование сделки (Договор, соглашение, контракт).

2. Место (город, страна) и дата совершения договора.

3. Описание характера  договора (на создание, передачу  продукции,  тиражирование, поставку и т.д.).

4. Наименование продукций  (не обязательно).

5. Преамбула.

5.1. Перечень понятий  и определений с толкованиями (при необходимости).

5.2. Подробное описание (полное и сокращенное юридическое  наименование,  номер свидетельства о регистрации, город, страна регистрации, номер лицензии,  где и когда выдана) сторон договора, их аббревиатура наименования, далее  употребляемая в тексте договора, регалии/должности лиц, подписывающих  договор от имени сторон (ФИО, должность, полномочия).

5.3. Наименование сторон  вместе по тексту договора (партнеры, стороны,  участники и др.). Примечание:

В дальнейшем в тексте договора вместо полного наименования сторон  употребляются только их аббревиатуры (например заказчик, разработчик,  подрядчик и  др.).

6. Предмет договора.

6.1. Точное описание  предмета и объекта договора.

6.2. Указание на документы, более полно описывающие требования к предмету и  объекту договора (техническое задание, исходные технические требования,  ГОСТ и  прочее с указанием его регистрационного номера и даты  утверждения. Данные  документы обычно являются приложением к  договору и составляют его  неотъемлемую часть.

В этом же разделе указывается  основание для заключения договора или  проведения работ (плановый акт, заказ, приказ, постановление, план и т.д., если  таковые имеются и ссылка на них дает определенные преимущества или льготы,  например, залоговые).

6.3. Окончательный срок  сдачи продукции (может отличаться  от даты окончания  договора, продукция может быть сдана, а затем может следовать этап ее  освоения,  наладки иди иные этапы работ).

6.4. Этапность работ. Если работа актируется (финансируется) поэтапно, то в  приложениях к договору дается календарный план работ.

6.5. Назначение и порядок  использования (внедрения) продукции.

7.Порядокрасчетов.

7.1. Стоимость продукции  (услуг, работ) с указанием основания (протокол о  договорной цене, калькуляция, сметно-финансовый расчет, прейскурант и др.).

Ссылка на базисные условия  поставки. Эти документы прилагаются  к договору и  являются его неотъемлемой частью. Общая сумма договора.

7.2. Порядок и этапность  платежей и взаиморасчетов.

7.3. Наличие скидок  или надбавок к цене продукции.

7.4. Защитные оговорки  при изменении стоимости комплектующих  или услуг  смежных организаций или общегосударственных цен или денежных реформ.

7.5. Оговорки об отнесении  банковских издержек, пощлин и иных платежей.  Валютный риск (если прогнозируется).

8. Порядок сдачи-приемки  работ иди продукции.

8.1. Вид, объем передачи  продукции, документации, экспертных  заключений и  другой документации.

8.2. Порядок и сроки  создания приемочной комиссии.

8.3. Место, сроки и  порядок проведения сдачи-приемки  продукции, программа 

приемо-сдаточных работ (если таковая имеется, то является приложением к  договору.