Гражданское право

 Что же касается определения применимого права к договорным отношениям, то здесь возможно три варианта решений. Применимое право определяется:          

1) По соглашению участников  договора;          

2) По указанию закона, восполняющего  отсутствие соглашения участников;           

3) По указанию закона, на зависящего  от соглашения участников.          

 Как правило, закон разрешает  сторонам договора определять  применимое право. При этом  стороны вправе избрать в качестве  применимого права либо право  страны одной из них, либо  права какого-либо третьего государства. Если же стороны в договоре не предусмотрели, право какой страны должно применятся, то обычно применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом – в договоре купли-продажи, наймодателем - в договоре имущественного найма, перевозчиком – в договоре перевозки, страховщиком – в договоре страхования, кредитором – в кредитном договоре и т.п.           

 Возник, к примеру, спор о  нарушении казахстанской фирмой договора о поставке металла английской фирме. Спор рассматривался международным арбитражным судом при Международной торговой палате (Париж). В договоре применимое право не было установлено. Английская сторона настаивала на применении французского права. Однако арбитражный суд признал применимым право Казахстана, поскольку продавцом по договору была казахстанская фирма.          

 В некоторых же случаях,  императивно установленных законом,  применимым может быть только  право, названное законом, независимо от соглашения сторон по данному вопросу. Казахстанским законодательством, например, установлено, что к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан, применяется право страны, где учреждается или учреждено совместное предприятие (ст.1114 ГК).          

 Выбор применимого права  нельзя смешивать с выбором  сторонами суда, где будет рассматриваться  возникший меду ними спор. Стороны  в договорах с иностранным  участием вправе самостоятельно, по взаимному согласию избирать арбитражный (третейский) суд, где будет разрешаться спор. Нередко при этом избирается арбитражный суд в Стокгольме, Париже, Лондоне или в других местах по выбору сторон. При отсутствии соглашения по данному вопросу спор может разрешаться в государственном суде той страны, где находится ответчик, если в законе нет иного прямого указания по этому вопросу.           

 Но какой бы суд не рассматривал  спор – государственный или  арбитражный, казахстанский или  зарубежный – он обязан применять  то право, которое устанавливается как применимое.          

 В одном из экспертных  заключений по спору между  казахстанским и зарубежным партнерами  записано: «Дело подсудно Верховному  суду Республики Казахстан, значит, применимым является казахстанское  право». Ошибочность подобного толкования очевидна – налицо смешение двух понятий: определение того суда, который должен рассматривать дело, и определение применимого права, которым суд должен руководствоваться при рассмотрении дела. Иллюстрацией служит приводившийся пример из практики. Несмотря на то, что дело рассматривалось в Париже, решение суда основывалось на законодательстве Республики Казахстан.

 

2.3. Применение источников  гражданского права. 

Толкование гражданско-правовых норм.

Аналогия закона, аналогия права.

 

 

            Применение норм гражданского  законодательства невозможно без  точного уяснения смысла нормы,  что именуется толкованием.           

 Виды толкования:          

 По объему:          

- Буквальное (ст. 6 ГК РК) – дается  точный смысл слов;          

- Расширительное – норма толкуется  шире;          

- Ограничительное – норма толкуется  уже.          

 По субъекту:          

- Официальное – толкуют субъекты, наделенные таким правом;          

- Судебное – толкование судебными  органами;          

- Аутентичное - толкование органами, принявшими соответствующий акт;          

- Доктринальное – толкование  учеными, исследователями и т.д.

 

           По способу:

 

           - Систематическое  – толкование при помощи иных  актов законодательства;          

- Историческое – толкование с учетом исторических аспектов;          

- Логическое – с использованием  правил логики;          

- Грамматическое – с использованием  правил грамматики.           

 В гражданском праве  в целях устранения пробелов  в праве применяется аналогия закона и аналогия права (ст. 5 ГК РК). Аналогия закона - это применение к отношениям, прямо не урегулированным законодательством, соглашением сторон или обычаями делового оборота, норм, регулирующих сходные отношения. При отсутствии таких норм права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

 

 

 2.4. Понятие гражданского правоотношения  и 

особенности гражданского правоотношения. 

 

 

          Гражданское  правоотношение - это урегулированное нормами гражданского права фактическое общественное отношение, участники которого являются юридически равными носителями гражданских прав и обязанностей.          

 В гражданском правоотношении  получают свое конкретное выражение абстрактные нормы гражданского права.           

 Гражданско-правовые нормы,  содержащиеся в различного рода  нормативных актах, призваны регулировать  общественные отношения, составляющие  предмет гражданского права. Важную роль в раскрытии механизма гражданско-правового регулирования общественных отношений играет понятие гражданского правоотношения.           

 В результате урегулирования  нормами гражданского права общественных  отношений они приобретают правовую  форму и становятся гражданскими  правоотношениями. Гражданское правоотношение это не что иное, как само общественное отношение, урегулированное нормой гражданского права. В предмет гражданского права входят как имущественные, так и личные неимущественные отношения. В результате регулирования гражданским правом имущественных отношений возникают гражданские имущественные правоотношения. Если же урегулированы гражданско-правовыми нормами личные неимущественные отношения, устанавливаются личные неимущественные правоотношения.           

 Гражданское право имеет  дело, прежде всего с имущественными отношениями, лежащими в сфере экономического базиса общества. Их правовое регулирование характеризуется рядом особенностей, которые не могут не отражаться на гражданских правоотношениях. Одна из наиболее важных особенностей гражданского имущественного правоотношения состоит в том, что в нем отражается единство правовой надстройки и экономического базиса, их связь и взаимодействие. Ценность гражданского имущественного правоотношения как определенного научного понятия в том и состоит, что оно позволяет выделить то звено в цепи всеобщей связи и взаимодействия, в котором непосредственно соприкасаются элементы надстроечного и базисного характера. Последнее имеет чрезвычайно важное значение для характеристики механизма правового регулирования имущественных отношений. Право не могло бы воздействовать на экономику, если бы элементы правовой надстройки не были связаны с общественными отношениями, входящими в экономический базис общества. Эта связь правовой надстройки и экономического базиса как раз и происходит в том звене, которое называют гражданским имущественным правоотношением. Поэтому гражданское имущественное правоотношение представляет собой специфическую форму связи между правовой надстройкой и экономическим базисом общества.           

 В силу изложенного трудно  согласиться с мнением тех  авторов, которые рассматривают  гражданское правоотношение в  качестве особого идеологического  отношения, существующего наряду  с реальным имущественным отношением. Такой подход к понятию гражданского правоотношения позволяет четко разграничить идеологические и базисные отношения, но не дает достаточно ясного представления о том, как право воздействует на экономику. Раскрывая же механизм правового регулирования имущественных отношений, важно показать не противоположность правовой надстройки и экономического базиса, а наоборот, выявить их единство, взаимодействие и отразить это в научном понятии гражданского правоотношения.           

 Понятие гражданского правоотношения  как общественного отношения,  урегулированного нормой гражданского права, в равной мере подходит и к личным неимущественным правоотношениям. Правовое регулирование не приводит к созданию каких-либо новых общественных отношений, а лишь придает определенную форму уже существующим личным неимущественным отношениям, которые становятся одним из видов гражданских правоотношений.           

 Входящие в предмет гражданского  права общественные отношения  регулируются методом юридического  равенства сторон. Поэтому в большинстве  случаев гражданские правоотношения устанавливаются по воле участвующих в них лиц. Типичным для гражданского права основанием возникновения правоотношения является договор. Это с неизбежностью отражается и на характере гражданских правоотношений. Наиболее существенной чертой гражданских правоотношений является равенство их сторон, их юридическая независимость друг от друга. Ни одна из сторон в гражданском правоотношении не может повелевать другой стороной и диктовать ей свои условия только в силу занимаемого ею положения. Если управомоченная в гражданском правоотношении сторона вправе требовать определенного поведения от обязанного лица, то только в силу существующего между ними договора или прямого указания закона. Так, заказчик вправе требовать от подрядчика выполнения работы, но той, которую последний согласится выполнить в соответствии с заключенным между ними договором. Даже в тех случаях, когда гражданское правоотношение устанавливается помимо вопи его участников, последние также находятся в юридически равном положении. Например, в случае причинения вреда деликтное обязательство зачастую возникает независимо от желания причинителя вреда. Однако и в этом гражданском правоотношении стороны находятся в юридически равном положении и подчиняются только закону.           

 Юридическое равенство сторон является неотъемлемым свойством гражданского правоотношения. С утратой этого свойства меняется и природа правоотношения. Из гражданского оно превращается в иное правоотношение. Так, приобретая в собственность квартиру у местной администрации, гражданин вступает в гражданское правоотношение и находится в юридически равном с местной администрацией положении. Однако ситуация меняется, если местная администрация распределяет жилье между гражданами, пострадавшими от землетрясения. В возникающем здесь правоотношении местная администрация выступает уже как орган, обладающий властными полномочиями по отношению к гражданину, исключающими юридическое равенство сторон. Поэтому данное правоотношение по своей юридической природе является не гражданско-правовым, а административным.           

 Итак, можно выделить следующие  особенности гражданского правоотношения:           

- самостоятельность, имущественная  обособленность и юридическое  равенство субъектов гражданского правоотношения;           

- основные юридические факты, ведущие к возникновению гражданского

правоотношения, - это сделки, то есть акты свободного волеизъявления участников правоотношения;          

- возможность самостоятельного  определения содержания правоотношения его

участниками (свобода договора);          

- имущественный характер  правовых гарантий и мер ответственности  за нарушение гражданских прав и неисполнение гражданских обязанностей;           

- преимущественно судебный порядок  защиты нарушенных гражданских  прав.          

 Более ясное представление  о гражданском правоотношении  возникает тогда, когда оно  рассматривается не только как  единое целое, но и в виде  отдельных составляющих его элементов,  к числу которых относятся  содержание, субъекты и объекты  правоотношения.

 

 

 

2.5. Структура гражданского  правоотношения.

Субъекты гражданского правоотношения.

Объект гражданского правоотношения.

Содержание  гражданского правоотношения. 

 

 

           Структура  гражданского правоотношения включает  в себя следующие элементы:           

1. субъекты  правоотношения;          

2. объекты правоотношения;          

3. содержание правоотношения. 

 

 

           Субъекты  гражданского правоотношения - это  лица, обладающие гражданскими правами и несущие гражданские обязанности в связи с участием в конкретном гражданском правоотношении. Участники гражданских правоотношений именуются их субъектами. Как и любое общественное отношение, гражданское правоотношение устанавливается между людьми. Ими могут быть любые субъекты гражданского права: