Учредительные документы
юридического лица.
Ст. 41 ГК РК указывает
обязательный состав учредительных
документов, предъявляемые к ним требования и порядок
их изменения.
ГК называет три
типа учредительных документов:
1. учредительный договор;
2. устав;
3. общее положение
об организациях данного вида.
Юридические лица действуют либо на основании устава,
либо на основании учредительного договора
и устава (при количестве учредителей
два и более). Форма учредительных документов
– письменная нотариальная.
Учредительные документы
юридических лиц должны содержать минимум условий, определенных законом
– необходимые условия (пп. 4,5 ст. 41 ГК РК).
Применительно к отдельным видам юридических
лиц данный перечень конкретизируется
и дополняется специальными законодательными
актами. Наряду с необходимыми условиями
учредители вправе включать в учредительные
документы условия, не противоречащие
закону – факультативные условия.
В учредительных документах
юридических лиц, которые обладают специальной
правоспособностью, должны быть определены
предмет и цели деятельности. Учредители же коммерческих организаций
вправе указывать в учредительных документах
предмет и цели деятельности. Под предметом
следует понимать виды деятельности, которые
осуществляет юридическое лицо. Целью
деятельности является достижение определенного
результата.
Различия между
учредительным договором и уставом:
1. учредительный договор
фиксирует обязанность учредителей
по созданию
юридического лица и
взаимные обязательства учредителей.
Устав определяет отношения юридического
лица с третьими лицами.
2. учредительный договор
заключается, а устав утверждается;
3. учредительный договор
обязателен только для учредителей
и созданного
юридического лица, а
устав – для всех тех, кто вступает
в правоотношения с юридическим
лицом;
4. для устава характерен
принцип публичности, а учредительный
договор –
конфиденциален;
5. различная процедура
внесения изменений и дополнений:
в устав –
большинством голосов;
в учредительный договор –
единогласно;
В случае противоречий между положениями
устава и учредительного договор применяется
п. 6 ст. 41 ГК РК.
8. Прекращение
юридического лица.
Проблема
прекращения деятельности юридических
лиц актуальна в силу того,
что при этом происходит выбытие
лица из числа субъектов гражданского права,
вследствие чего необходимо решить вопрос
о судьбе обязательств, участником которых
было прекращающее деятельность юридическое
лицо.
Основания прекращения юридических
лиц. Можно выделить 2 критерия
классификации разновидностей прекращения
деятельности юридических лиц – в зависимости
от органа, принявшего решение о прекращении
деятельности субъекта, либо в зависимости
от наличия правопреемства. В зависимости
от органа, принимающего решение о прекращении
деятельности юридического лица, можно
выделить:
- 1. добровольное, то есть прекращение по решению органа юридического лица,
- уполномоченного на то учредительными
документами (в определенных случаях с разрешения компетентного государственного органа);
- 2. распорядительное(принудительное),
то есть:
- - по решению учредителей (участников) юридического лица;
- - по решению компетентного
государственного органа;
- - по решению суда.
С точки
зрения последствий прекращения
юридических лиц различают:
- 1. реорганизацию – относительное прекращение юридического лица при сохранении
- для функционирования в гражданском
обороте его имущественной массы и переходе
его прав и обязанностей в порядке правопреемства
к другим лицам;
- 2. ликвидацию – абсолютное
прекращение юридического лица без перехода
его прав и обязанностей в порядке правопреемства
к другим лицам.
Юридическое лицо считается прекращенным
с момента государственной
регистрации его реорганизации или ликвидации.
Этому предшествует длительный подготовительный период,
который обязательно включает учет имущества
юридического лица, уведомление кредиторов
и удовлетворение их интересов.
Реорганизация юридического
лица.
В результате реорганизации
возникают одно либо несколько
новых юридических лиц, являющихся,
обязанными по отношениям, в которые
реорганизуемое юридическое лицо.
И реорганизация, и ликвидация
юридического лица может быть
как добровольной, так и принудительной.
Реорганизация юридического лица проводится
в одной из 5 форм предусмотренных законом
(ст. 45 ГК РК).
Формы реорганизации юридических
лиц:
1. слияние;
2. присоединение;
3. разделение;
4. выделение;
5. преобразование.
Обращают на себя две особенности
принудительной реорганизации: во-первых,
она в отличие от добровольной
реорганизации может быть осуществлена
только в формах разделения
либо выделения (такую реорганизацию
иногда называют разукрупнением); во-вторых,
она в отличие от принудительной ликвидации
может быть произведена во внесудебном
порядке, по решению уполномоченных государственных
органов. Добровольная реорганизация
осуществляется по решению самого юридического
лица – его учредителей (участников) либо
органа, уполномоченного на принятие таких
решений учредительными документами.
Слияние – такая форма
реорганизации, при которой права
и обязанности двух прекращающих
деятельность юридических лиц
переходят к новому юридическому лицу.
Присоединение – форма реорганизации,
при которой в состав юридического
лица, не прекращающего свою деятельность,
вливается прекращающее деятельность
юридическое лицо.
Разделение – форма реорганизации,
при которой права и обязанности прекращающего
деятельность юридического лица переходят
к двум (либо более) новым юридическим
лицам.
Выделение – форма реорганизации,
при которой образуется новое
юридическое лицо, являющееся правопреемником
реорганизовавшегося юридического
лица, деятельность которого не прекращается.
Выделение – единственная форма реорганизации,
при которой не прекращается деятельность
ни одного юридического лица.
Преобразование – такая форма
реорганизации, при которой происходит
изменение организационно-правовой формы
юридического лица.
Реорганизация в формах слияния,
разделения, выделения и преобразования
считается законченной с момента
осуществления государственной
регистрации новых юридических
лиц.
Реорганизация в форме присоединения
оканчивается моментом внесения
в государственный реестр юридических
лиц записи о прекращении деятельности
присоединенного юридического лица.
В некоторых случаях при реорганизации
необходимо предварительное согласие
государственных органов. Необходимость
такого согласия (а если точнее – необходимость
представления особых документов) может
быть установленная законом.
В связи с этим в процессе
реорганизации необходимо решить
все вопросы, связанные с определением
статуса субъектов, к которым переходят
конкретные права и обязанности. Наиболее
актуальна эта проблема безусловно для
реорганизации в формах разделения и выделения,
поскольку при слиянии, присоединении
и преобразовании возникает одно юридическое
лицо, которое и является правопреемником
всех реорганизованных. При реорганизации
составляются разделительный баланс (в
случаях слияния, преобразования и присоединения).
Разделительный баланс должен
содержать бесспорный ответ на
вопрос о судьбе каждого обязательства,
т.е. из баланса должно безусловно следовать,
к какому именно юридическому лицу перешло
то или иное обязательство и передаточный
акт, и разделительный баланс должен включать
в себя сведения обо всех без исключения
обязательствах должника, включая те,
в отношении которых реорганизующееся
юридическое лицо считает, что у него есть
основания их не исполнять.
Один из наиболее важных
вопросов, возникающих в процессе
реорганизации, - вопрос защиты прав
контрагентов реорганизующегося
юридического лица. Цель правового
регулирования – не допустить ущемления
прав контрагентов, особенно в тех ситуациях,
когда в результате реорганизации одному
из вновь образованных юридических лиц
передается большинство обязательств,
а другому – большая часть имущества.
Кроме того, в результате реорганизации
может произойти исключение либо уменьшение
ответственности определенных лиц, например
при преобразовании общества с дополнительной
ответственностью в производственный
кооператив.
ГК РК ст. 48 предусматривает
три способа защиты прав кредиторов при
реорганизации.
Первый способ связан с
порядком проведения реорганизации,
в соответствии с которым, во-первых,
все кредиторы должны быть
письменно уведомлены о том,
что в отношении юридического
лица принято решение о реорганизации.
Обязанность уведомления лежит на учредителях
(участниках) юридического лица либо на
органе, принявшем решение о реорганизации
(это может быть либо орган юридического
лица, уполномоченный на принятие таких
решений учредительными документами,
либо государственный орган (при выделении
и разделении в случаях, указанных в законе),
либо суд).
Во-вторых, уведомление о реорганизации
должно содержать предложение
каждому кредитору потребовать
прекращения либо досрочного
исполнения всех обязательств, должником
по которым является реорганизуемое юридическое
лицо, и возмещения вызванных этим убытков.
Таким образом, кредитору
предоставляется право решать
вопрос о прекращении гражданско-правовых
отношений с реорганизуемым
юридическим лицом.
В связи с этим возникают
как минимум две очень важные
проблемы:
1. В течение какого времени
кредитор может решать вышеуказанный
вопрос?
2. Возможны ли и на каких
условиях договоренность реорганизуемого
юридического лица с контрагентами
о непредъявлении требований о досрочном
исполнении обязательств?
Первая проблема возникает
тогда, когда реорганизуемое юридическое
лицо в уведомлении о реорганизации
указывает конкретный срок предъявления
требований кредиторов. Например, в уведомлении
сказано, что требования могут быть заявлены
в течение 2-х месяцев с момента получения
уведомления; в противном случае будет
считаться, что контрагент требование
не предъявит. Проблема вызвана тем, что
ГК РК не содержит конкретных сроков для
предъявления требований контрагентов.
Из этого, следует вывод о том, что в силу
ГК РК контрагент может потребовать прекращения
обязательств в любой момент вплоть до
окончания реорганизации. Следовательно,
указание в уведомлении конкретного срока
ущемляет права контрагентов, что является
недопустимым.
Таким образом, представляется, что
указание в уведомлении о реорганизации
каких-либо сроков для предъявления претензий
не должно иметь юридической силы – у
контрагента в любом случае сохраняется
право предъявить требование до окончания
срока реорганизации.
С одной стороны, установление
этих сроков дает кредиторам
дополнительные гарантии, т.е. защищает
их интересы. С другой – истечение
данных сроков, очевидно, лишает
контрагентов права предъявить свои требования
(данные сроки представляются пресекательными).
То есть неисключены ситуации, когда контрагенты
обществ, находящихся в процессе реорганизации,
окажутся в более невыгодном положении,
чем контрагенты других юридических лиц,
т.к. последние могу предъявлять свои требования
вплоть до окончания реорганизации.
Поэтому, можно сделать вывод,
что нормы специальных законов
в некоторых случаях ухудшают
(по сравнению с ГК РК) положение
контрагентов, тем самым противореча
сути ГК РК, но рассматриваемые положения
законов должны применяться, т.к. в прямое
противоречие с нормами ГК РК не вступают.
Более того, как будет показано ниже, установление
специальных сроков для предъявления
требований контрагентов имеет существенный
положительный эффект.
Следующая проблема, возникающая
при использовании рассматриваемого
способа защиты интересов кредиторов,
- проблема возможности достижения
соглашения между реорганизуемым
юридическим лицом и контрагентами.
Причина возникновения этой
проблемы кроется в том, что
ГК РК, поставив цель защитить
интересы контрагентов, оставил
открытым вопрос о защите реорганизуемого
должника от недобросовестных
действий контрагентов. В настоящее
время налицо явная несбалансированность
интересов реорганизуемого должника и
его кредиторов. Кредиторам дается право
потребовать прекращения либо досрочного
исполнения всех обязательств должника
с возмещением всех убытков.
Второй способ защиты интересов
контрагентов – установленная
в ГК РК обязательность составления реорганизационных
документов (передаточного акта и разделительного
баланса), в которых обязательно должны
быть указаны правопреемники по всем обязательствам
юридического лица.
В силу ст. 47 ГК РК непредставление
вместе с учредительными документами
реорганизационных документов, а также
отсутствия в них положений о правопреемстве
по обязательствам реорганизованного
юридического лица влекут за собой отказ
в государственной регистрации вновь
возникших юридических лиц.