Договор в гражданском прае

Нетрудно заметить, что  Д.И. Мейер уделял особое внимание именно имущественному характеру гражданско-правового договора. Это он отразил и в определении гражданско-правового договора, и в его признаках. В настоящее же время, думается, что все-таки определяющее значение в гражданско-правовом договоре играют такие признаки, как свобода волеизъявления сторон, свобода выбора партнера и т.п.

Следует особо остановиться на сделочной природе гражданско-правового  договора. Так гражданско-правового  договора принимается как наиболее распространенный вид юридических  фактов. В качестве основания возникновения  широкого спектра гражданских прав и обязанностей договора закреплен  в особом подразделе ГК РФ.

В ст. 8 ГК РФ перечень юридических фактов открывают договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры, хотя и не предусмотренные законом, а также договоры, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему. Пункт 1 ст. 420 ГК рассматривает договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Указанное определение явно имеет в виду договор-сделку. Не случайно, поэтому п. 2 той статьи содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о двух или многосторонних сделках».

Сделочная природа договора подчеркивалась во всех трех ГК России. Это обстоятельство послужило обоснованием структуры ГК РФ. Имеется в виду, что все общее, что присуще  сделкам так таковы, а значит и  договорам, содержится в объединенной главе 9 ГК о сделках. Это относится  в основном к определению условий  действительности сделок, а также  порядку и последствиям признания  их недействительными. Исключение составлял  только ГК 1922 г., который перенес в раздел об обязательствах последствия признания договора недействительным, сохранив в общей части Кодекса лишь условия действительности сделок и тем самым договоров. При такой структуре законодателю оставались три возможности: либо оставить без регулирования последствия недействительности односторонних сделок, либо дублировать соответствующие нормы применительно к завещанию и иным односторонними сделками, либо включить в регулирование односторонних сделок отсылки к договорам. Из этих вариантов ГК 1922 г. выбрал первый.¹

Новый ГК РФ, по крайней мере, дважды стремится раскрыть содержание указанного понятия – «договор». Это сделано, прежде всего, в главе  «Сделки». В силу п. 1 стю154 ГК договор представляет собой двух- или многостороннюю сделку, а п. 3 той же статьи предусматривает, что для заключения договора необходимо выражение воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка). Ни та, ни другая норма не способна сама по себе определить сущность договора, поэтому возникает необходимость в приведенном выше п. 1 ст. 420 ГК РФ².

Для того чтобы сделку можно  было назвать договором, необходимо соблюдать определенные общие правила. А именно:

1. При заключении сделки не должны иметь место разрозненные волевые действия одного, двух или более лиц. Договор – это документ, подтверждающий общую (в отличие от сделки) волю, единого волеизъявления двух или более лиц. Это умозаключение вытекает из смысла п. 1 ст. 420 ГК РФ.
2. Должно иметь место свобода волеизъявления сторон (п. 1 ст. 421 ГК РФ).
3. Должна обеспечивать принцип безусловной свободы в выборе партнера при заключении договора.
4. Должна обеспечиваться свобода участников гражданского оборота в выборе любого партнера (при этом всякое понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор, предусмотрена самим ГК, законом или добровольно принятым обязательством).
5. Участником договора должна предоставляться также свобода в выборе вида договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иным правовым актом (п. 3 ст. 421 ГК РФ), в том числе возможность применять смешанный договор.
6. Должна быть свобода усмотрения сторон при определении условия договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом¹.

Наряду с понятием «договор»  ГК используется понятие «соглашение». Объемы этих понятий не всегда совпадают. Если договор – это соглашение, то не всякое соглашение представляет собой договор.

В содержащихся в ГК определениях договора подчеркивается наряду с согласованием  и другой квалифицирующий договор  как сделку признак: ее направленность на возникновение взаимных прав и  обязанностей (правоотношения). Если признак  отсутствует, то и нет основания  отождествления соглашения с договором.

В некоторых случаях нормы  ГК ограничиваются указанием на «соглашение  сторон», не называя последнее договором. О таких соглашениях идет речь в п. 2 ст. 213 ГК, в п. 1 ст. 233 ГК и др².

Независимо от места, в  котором в ГК используется термин «соглашение», оно означает основание  для возникновения, изменения и  прекращения правоотношения, принимая форму сделки.

Для определения сущности этого понятия следует иметь  в виду, что ст. 154 ГК проводит двучленное деление сделок: они могут быть либо односторонними, либо двух (много) сторонним, т.е. договорами. Следовательно, сделка, совершенная в виде соглашения, тем самым может быть только договором³.

В ГК термин «соглашение» в  ряде случаев используется в качестве синонима договора как такового и  одновременно достигнутой в связи  с развитием договора доверенности по тому, или иному вопросу. Соответствующее  более широкое значение вкладывается в понятие соглашения, прежде всего  нормами второй части ГК, посвященными договорами. Среди них, главным образом, речь идет об отдельных статьях главы  о купле-продаже (п. 2 ст. 461, п. 1 ст. 465 ГК РФ и т.д.).

ГК РФ и некоторые другие акты употребляются наряду с «договором»  и согласие в отличие от соглашения само по себе не порождает обычных  для юридического факта последствий: возникновения, изменения и прекращения  прав и обязанностей. Его роль гораздо  скромнее. Она проявлялась лишь в  случаях, когда на этот счет есть прямое указание в ГК РФ, в ином законе или  другом правовом акте либо договоре, и  сводится к тому, – что представляет собой непременное условие, при  котором волеизъявление лица (для  одной стороны) или совпадающее  встречное изъявление воли других лиц (для договоров) способно создать  правоотношение.

1.3 Содержание  и порядок исполнения гражданско-правового  договора

По общему правилу, условия  договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем отдельные  его условия могут быть предусмотрены  в законе или ином правовом акте. Здесь важно правильно оценить  соответствующую правовую норму. Если в статье закона сформулировано какое-либо правило и сделана оговорка «если  иное не предусмотрено договором» или  иная равнозначная по содержанию оговорка, то такая норма является диспозитивной. Это означает, что стороны договора вправе решить этот вопрос так, как  они считаются нужными. Если же они  это не сделают, то будет применяться  общее правило, изложенное в диспозитивной  норме. При отсутствии в статье закона указанной оговорки норма является императивной, и стороны договора должны руководствоваться правилом, сформулированным в данной норме. Изменить это правило в договоре они  не вправе.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий  обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при  заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме отношения, возникшие из ранее заключенных  договоров¹.

Грамотно составленный гражданско-правовой договор должен состоять из четырех  основных частей:

1. преамбула (вводная часть);
2. предмет договора, права и обязанности сторон;
3. дополнительные условия договора;
4. прочие условия договора.

Преамбула договора должна содержать следующие основные положения:

1. наименование договора (купли-продажи, поставки, комиссии, на оказание брокерских услуг, аренды, о совместной деятельности и т.д.);
2. дата подписание договора;
3. место подписания договора (город или населенный пункт);
4. фирменное наименования сторон;
5. условия обозначения сторон по договору (например, «подрядчик», «поставщик», «арендатор», и т.д.);
6. точное указание должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также наименование документа, из которого следуют его полномочия на подписание договора.

Закон не требует указывать  в договоре его наименование. Вместе с тем на практике при ознакомлении с договором, прежде всего, обращаешь  внимание на его название, и именно название позволяет получать первое впечатление о договоре и его  содержании¹.

Кстати сказать, многие наиболее «предприимчивые» субъекты часто используют ту или иную конструкцию договора с целью прикрыть истинное содержание своих отношений. Для этого в  договоре указывается наименование, которое абсолютно не соответствует  его содержанию. Примечательным в  этом плане является случай с ГП «Екатеринбургская городская телефонная сеть».

В 1994 году ЕГТС заключила  с юридическими и физическими  лицами договор о совместной деятельности, по условиям которых последние должны были вносить денежные средства на строительство (расширение) объектов телефонной связи за право внеочередной установки  телефонов. Построенные (реконструированные) сооружения поступали в собственность  ЕГТС, которая и использовала всю  полученную прибыль по своему усмотрению. При этом средства, полученные от предприятий  и частных лиц, ЕГТС не включала в  облагаемый оборот по НДС, поскольку, согласно п. 14 Указа Президента РФ от 22 декабря 1993 г.², в оборот, облагаемый НДС, включаются средства, полученные от других предприятий и организаций за исключением средств на осуществление совместной деятельности.

Высший Арбитражный Суд  РФ, проанализировав положения договора, пришел к выводу о том, что никакой  совместной деятельности на самом деле не было, так как отсутствуют обязательные признаки, присущие договору о совместной деятельности, в том числе объединение  имущества обоих участников, их возможность  пользоваться этим имуществом и другие¹.

Таким образом, арбитражные  суды, а также налоговые органы в настоящее время руководствуются  принципом «приоритета содержания договора над его наименованием (формой)». Поэтому любые попытки  скрыть действительное содержание договора путем использования наименования другого договор, скорее всего, окажутся безрезультатными.

Часто стороны не указывают  в договоре число, месяц и год  его заключения (дата договора). Однако подобная практика нежелательна, поскольку  с датой подписания договора связаны  определенные правовые последствия, в  частности момент времени, с которого начинает действовать договор, окончание  срока действия договора и т.д. Если стороны договора подписывают его в разное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилами, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Следовательно, указания конкретной даты заключения договора необходимо еще и для того, чтобы точно знать, каким законодательством следует руководствоваться как прим заключении договора, так и при его исполнении².

Следующая часть договора содержит положения:

1. предмет договора;
2. обязанности и права первой стороны по договору;
3. обязанности и права второй стороны по договору;
4. срок выполнения своих обязательств сторонами;
5. место исполнения обязательств каждой из сторон;
6. способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.

Раздел «Дополнительные  условия договора» содержит такие  условия, которые не обязательно  включаются в договор, но, тем не менее, их наличие может существенно  влиять на права и обязанности  сторон, а также на порядок их исполнения, в частности:

1. срок действия договора;
2. ответственность сторон;
3. способы обеспечения обязательств;
4. основания и порядок одностороннего расторжения договора¹.