Договор и обязательные условия

1.1. Договор и обязательные условия

Общие положения о договорах, понятие и условия договора, их заключение, изменение и расторжение предусмотрены в первой части ГК РФ, введенной в действие с 1 января 1995 г. При заключении конкретных видов договоров (договоров купли - продажи, аренды, подряда, перевозки, комиссии) необходимо руководствоваться второй частью ГК РФ, законами и иными законодательными актами РФ в части, не противоречащей первой части ГК РФ.

Договор - есть соглашение между кредитором и должником об установлении обязательных правоотношений. Согласно ст. 420 ГК РФ «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». К договорам применяются правила о двух и много сторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.

Законодательство характеризует договор, прежде всего, как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей). Термин «договор» следует расшифровывать комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение, и как возникающее обязательство.[1]

Договор может быть заключён в устной, письменной либо нотариальной форме. Преобладающее большинство договоров в предпринимательской деятельности заключается в письменном виде, и содержание договора в виде его условий фиксируется в договоре-документе. 

При заключении договора волеизъявление сторон направлено на достижение определенных правовых последствий. Совершенно недостаточно выражения воли одной стороной. Эта воля должна быть доведена до сведения другой стороны и воспринята ею.

Как результат принятия сделанного предложения вторая сторона выражает свою волю. Согласованность воль приводит к заключению договора, т.е. к подчинению тем условиям, которые стороны оговорили и к обязательности их выполнения.

Субъекты гражданского права свободны как в заключении договора, так и в определении его условий. В то же время договор должен соответствовать действующим на момент его заключения обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам) (статья 422 ГК РФ). Исходя из принципа: закон обратной силы не имеет, установлено, что если после заключения договора императивные нормы изменились, то условия ранее заключенного договора сохраняют силу, если иное прямо не предусмотрено в законе.

Первостепенное значение для всякого договора имеют его обязательные условия, поскольку он может считаться заключенным лишь в том случае, если между сторонами в требуемой законом форме достигнуто соглашение по всем обязательным (существенным) условиям договора.[2]

В абзаце 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ констатируется: «существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Как видно из вышеизложенного, законодательство не совсем четко определяет обязательные (существенные) условия, принимая во внимание принцип свободы договора, в соответствии с которым стороны сами определяют свои обязанности.

Круг обязательных (существенных) условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п. 1 ст. 485 ГК РФ).

В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры:

- во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Так, в соответствии с п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество;

- во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;

- в-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Необходимыми, а стало быть и существенными, для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Договор страхования невозможен без определения страхового случая;

- в-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Нельзя заключить договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о том, какие предметы будут проданы в соответствии с данным договором. Невозможно заключить договор поручения, если между сторонами не достигнуто соглашение о том, какие юридические действия поверенный должен совершить от имени доверителя.

Применительно к договору аренды обязательным условием будет является объект аренды. Договор аренды обязательно должен содержать данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (состав имущества, место его расположения). В противном случае договор аренды может быть признан незаключенным.

Цена в договоре строительного подряда есть условие, которое подлежит обязательному согласованию. Ввиду большого объёма строительных работ цена договора обычно определяется путём составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение  работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций. Вместе с технической документацией, определяющей объём, содержания работ и другие, предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев, указанных в законе.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и в порядке, установленные законодательством или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ, т.е. после окончательной сдачи результатов при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо, с согласия заказчика, досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.

Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда, поскольку отношение сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения её отдельных этапов имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. Начало течения, и продолжительность многих сроков зависит друг от друга.

С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся частями договора.

Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причём договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. Всё чаще заключаются основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях.

1.2 Факультативные условия договора

Факультативными можно считать условия, которые стороны согласовывают в дополнение к обычным условиям договора и которые отражают особенности их взаимоотношений и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение (например, условие о введении неустойки на случай нарушения договора).

Бывает так, что речь в договоре идет о том, какая из сторон берет на себя обязательство по транспортировке товара и его страхованию на период транспортировки. Такие дополнительные условия еще называют базисными.

Если при продаже товара продавец обязуется доставить за свой счет товар до места нахождения покупателя, да еще и застраховать за свой счет товар от возможного ущерба в период транспортировки, то он может назначить более высокую цену. В этом случае продавец помимо простой передачи товара покупателю несет дополнительные расходы по транспортировке и страхованию. Эти расходы он возмещает путем их включения в цену.

Стороны вправе договориться о возложении всех этих обязанностей на любую из них или распределить эти обязанности между собой: на одну сторону могут возлагаться обязанности и расходы по транспортировке товара, на другую - обязанности и расходы по страхованию товара на период транспортировки. Чаще всего в договорах используют весьма расплывчатые в правовом смысле понятия и формулировки, указывающие на обязанности сторон:

условия поставки товара - самовывозом (обязанность и расходы по транспортировке возлагается на покупателя);

место поставки товара - например, г. Москва (обязанности и расходы по транспортировке возлагаются на продавца).

Условия страхования товара на период транспортировки в таких формулировках отсутствуют.

Упаковка чаще всего носит роль вспомогательного товара (хотя иногда упаковка может выполнять роль «скрытого экспорта», когда покупателя больше интересует не то, что упаковано, а то, из чего состоит упаковка, но такие цели покупателя весьма редки на практике). Цель упаковки сводится к рекламе, защите (предохранению) товара и удобству транспортировки, а также погрузочно-разгрузочных работ. Упаковка чаще всего предполагает использование контейнеров, поддонов, ящиков, бочек.

При формулировании этого условия предприниматель должен обратить внимание на некоторые весьма важные обстоятельства общего характера, которые можно было бы свести к следующим положениям:

- товар должен упаковываться с учетом габаритов транспортного средства, которое будет осуществлять перевозку товара (речь идет о допустимых размерах каждого упаковочного места: одно дело, когда товар перевозится по железной дороге, другое - автомобилем);

- упаковка должна предохранять товар от всякого рода повреждений и коррозии;

- упаковка должна быть приспособлена к перегрузке кранами и (или) погрузчиками;

- продавец несет ответственность перед покупателем за всякого рода порчу оборудования вследствие некачественной или ненадлежащей упаковки и (или) консервации.

Необходимо отметить, что если только в отгружаемой партии товаров будет негабаритное место, то это отдельно согласовывается партнерами, для чего выбирается определенная схема действий, т.е. может состояться  обмен чертежами с указанием не только размеров, но и центра тяжести груза.

Товар сдается и принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму сдачи-приемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие формулируется примерно таким образом : «Товар считается поставленным с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки».

Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству - в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца. Окончательная приемка товаров производится после их прибытия на склад покупателя.

В разделе о штрафных санкциях, стороны договариваются о том, какие санкции накладываются на сторону, не исполнившую или исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. При этом стороны, прежде всего, выделяют те возможности нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить ущерб другой стороне. Для каждого отдельного типа договора такие возможные нарушения свои, и только стороны могут их определить применительно к содержанию конкретной сделки. Штрафы устанавливаются обычно в процентах к конкретной стоимости. Это условие весьма часто формулируется таким образом:

«Стороны обязуются качественно и в срок соблюдать все условия настоящего договора. Однако при нарушении своих обязательств по договору Продавцом или Покупателем стороны договорились о применении штрафных санкций:

- задержка в поставке товара вызовет необходимость уплаты Продавцом пени в размере 0,03 % стоимости товаров, поставка которых задержана, за каждый день задержки ...».[3]

Чаще всего штрафные санкции применяются из-за боязни покупателя не получить требующиеся ему товары в точно обозначенный в договоре срок. Неполучение в срок означает для него или упущенную выгоду, или прямые потери. Поэтому при сделках купли-продажи стороны согласуют между собой данное условие.