Договор и обязательные условия

2.2. Особенности формирования обычаев делового оборота

В ряде статей ГК РФ, относящихся к обязательственному праву, говорится об обычно предъявляемых требованиях, причем этот термин в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309, 478, 992).

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Обычаи делового оборота могут регулировать лишь отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, поэтому в статье есть указание на иные обычно предъявляемые требования, которые позволяют оценивать также и качество исполнения обязательств, не связанных с предпринимательской деятельностью. Например, согласно п. 1 ст. 602 ГК РФ плательщик ренты в договоре пожизненного содержания с иждивением обязан обеспечивать потребности гражданина - получателя ренты в жилище, питании, одежде, уходе. Однако в указанном договоре, с учетом его существа, не может быть заранее определено необходимое количество пищи, одежды или затрат на уход. Поэтому при решении вопроса о том, было ли исполнение плательщиком ренты своих обязанностей надлежащим, следует руководствоваться требованиями, обычно предъявляемыми к обеспечению нормальной жизнедеятельности человека.

Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК РФ не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора.

На основе обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такое перерастание должно быть признано практикой их применения и получить свое подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК РФ.

В соответствии со ст. 478 ГК РФ, в случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК РФ). В отличие от п. 2 ст. 57 Основ Гражданского законодательства и ст. 168 Гражданского кодекса 1964 г., говоривших об обычаях как об обычно предъявляемых требованиях) ГК РФ выделил обычаи делового оборота, рассчитанные исключительно на предпринимательские отношения. При этом следует иметь в виду, что обычаи делового оборота не могут быть применены в том случае, если они противоречат обязательным для участников отношения положениям законодательства или договора.

В других случаях обычаи делового оборота используются как самостоятельный термин (ст. 484, 721 ГК РФ).

Покупатель обязан принять переданный ему товар, тем самым он обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (п. 2 ст. 484 ГК РФ). Это могут быть действия, связанные с обязанностью покупателя по транспортировке товара, определению потребителя, в адрес которого должен быть доставлен товар, подготовке помещения для складирования товара. В число этих действий должны включаться и действия по осмотру товара в ходе его принятия, непосредственно связанные с применением соответствующих статей ГК РФ, других законов и правовых актов, а также условий договора о надлежащем исполнении продавцом условий договора купли-продажи. Характер данных действий предопределяется содержанием и предметом договора купли-продажи, а также требованиями, обычно принятыми в практике в отношении отдельных видов договора купли-продажи.

В отношении к качеству выполняемой работы требования можно разделить на три группы:

- к первой группе относятся требования, предъявляемые к качеству работы законами или иными правовыми актами. Подрядчик обязан соблюдать обязательные требования, и за их нарушение он несет ответственность как перед заказчиком, так и перед государством в лице его уполномоченных органов. Подрядчик может взять на себя обязанность выполнить работу с качеством, более высоким, чем обязательные требования;

- ко второй группе относятся требования, предъявляемые к качеству работы условиями заключенного подрядного договора. Эти требования предъявляются заказчиком при заключении договора, исходя из назначения результата работы, особенностей его последующей эксплуатации. Предусматриваются требования к внешнему виду и характеристикам используемых материалов. Эти требования должны входить в условия договора в наиболее полном и конкретном виде. Подрядчик обязан выполнить указанные требования, и он несет ответственность перед заказчиком за их выполнение;

- к третьей группе относятся требования к качеству работы, которые предъявляются к работам соответствующего рода в силу сложившегося обычая. Необходимость их использования возникает при отсутствии или неполноте условий договора, определяющих требования по качеству (п. 1 ст. 721 ГК РФ).[10]

2.3 Применение обычаев делового оборота в договорной деятельности

Обычаи делового оборота не обязательно должны быть зафиксированы в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, ибо они вносят определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров. Национальные торгово - промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово - промышленные палаты - далее ТПП) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. В РФ были опубликованы обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли. Согласно ст. 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. "О торгово - промышленных палатах в Российской Федерации"[11] ТПП свидетельствуют торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, могут давать заключения по этому вопросу.

Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК РФ. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ. 

Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычаи делового оборота в сфере международной торговли "Инкотермс" в том случае, когда участники сделки договорились об их применении или изменили предусмотренные ими в договоре базисные условия в письменной форме.[12]

В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.

Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и других действующих в Российской Федерации актов, в частности ст. 134, 135 КТМ (Кодекс торгового мореплавания), и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров.

Однако поскольку обычай признается ст. 5 ГК РФ источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

[1] Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 1 - /Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. - М. ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003. С. 586

[2] Абрамов В.А. Сделки и договоры: Комментарии. Разъяснения. - М.:  2001. С.  35

[3] Дуленков В.Б. Как составить договор. - М.: 2005 г. -  с. 41

[4] Договор в народном хозяйстве (вопросы общей теории). М. К. Сулейменов, Б. В. Покровский, В.А. Жакенов и др.; Отв. ред. М.К. Сулейменов. Алма-Ата, 1987. С. 32.

[5] Яковлев В.Ф. О роли гражданского права в реализации решений XXVII съезда КПСС  Актуальные проблемы гражданского права  Под ред. В.Ф.Яковлева, М.Я.Шиминовой, Т.И.Илларионовой и др. Свердловск . 1986. С.11

[6] Гражданское право / А. М. Белякова, С. Н. Братусь, Е. Н. Гендэехадзе и др.; Под ред. П. Е. Орловского и С. М. Корнеева: В 2-х т. Т. 1. М., 1969. С. 458.

[7] Там же. С. 459.

[8] Комментарий части первой Гражданского кодекса Росссийской Федерации для предпринимателей / М. И Брагннский,  В. В. Витряиский. В.П. Звеков и др. ; под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С.337

[9] Комментарий к ГК РФ, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина - М.: 2004 г. с. 10

[10] Комментарий к ГК РФ (части второй) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина - М.:  2003 г. с. 235

[11] Ведомости РФ, 1993, N 33, ст. 1309

[12] Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц от 16 февраля 1998 г. N 29, п. 2