Гарантийные операции банков

Содержание:

Введение 

1. Правовой механизм банковской  гарантии и его определения 

1.1 Правовые особенности банковской  гарантии как способа обеспечения  кредитного договора: особенности  отношений между субъектами 

1.2 Генезис правового поля банковской  гарантии

1.3 Виды банковских гарантий

2. Банковская гарантия в российском  праве и особенности ее регулирования

2.1 Гарантии, выданные банком

2.2 Гарантии, выданные банку

3. Понятие и содержание банковской гарантии. Особенности использования, этапы оформления

Заключение

Список литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

         Введение

Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее исполнение должником действия, необходимого для  удовлетворения интереса кредитора. Надлежащее исполнение гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового принуждения в виде либо мер ответственности, либо мер защиты. Практика экономического оборота показывала и показывает, что применения государственно-принудительных мер воздействия и иных правовых средств, предназначенных для защиты интересов любого управомоченного лица, во многих случаях недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора, права которого были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Так, решение суда о принудительном взыскании долга может оказаться неисполнимым ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества. 
Вследствие этого в механизме гражданско-правового регулирования используются правовые средства, конструкции которых создавались в различных правовых системах специально для обеспечения исполнения обязательств. Нормы гражданского законодательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств. Гражданский кодекс Российской Федерации наряду с традиционными способами обеспечения исполнения обязательств (залог, неустойка, поручительство, задаток) вводит два новых способа (по сравнению с ГК 1964г.). Это банковская гарантия.

Актуальность настоящей работы обусловлена, с одной стороны, большим интересом к теме "Гарантийные операции" в современной науке, с другой стороны, ее недостаточной разработанностью. Рассмотрение вопросов связанных с данной тематикой носит как теоретическую, так и практическую значимость.  
Объектом данного исследования являются гарантийные операции коммерческих банков. При этом предметом исследования является рассмотрение отдельных вопросов, сформулированных в качестве задач данного исследования. 
Целью исследования является изучение темы "Гарантийные операции банков" с точки зрения новейших отечественных и зарубежных исследований по сходной проблематике. 
В рамках достижения поставленной цели автором были поставлены и решения следующие задачи:

1. Изучить теоретические аспекты  банковской гарантии.

2. Рассмотреть правовые особенности  банковской гарантии, как способа  обеспечения кредитного договора  и особенности отношений между  субъектами.

3. Выделить виды банковской гарантии.

4. Заполнить банковскую гарантию, выданную банком, и выданную банку. 

1. Правовой механизм банковской гарантии и его определения.

Гарантийные операции - операции выдачи банком поручительства или специальной гарантии уплатить долг клиента третьему лицу при наступлении определенных условий; также приносят банку доход в виде комиссионных.

В соответствии со ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк или иная кредитная  организация (гарант) дает по просьбе  другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору  принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму при предоставлении бенефициаром письменного требования об уплате. Поскольку само содержание банковской гарантии составляет обязательство гаранта уплатить деньки тогда, когда бенефициар предоставит письменное требование об этом, постольку указание конкретной суммы - обязательное условие, без которого у гаранта не может возникнуть гарантийное обязательство (п. 1 ст. 432 ГК). Условие о сумме, на которую выдана гарантия, должно быть сформулировано однозначно, т.е. должна быть указана конкретная сумма, так как банковская гарантия не связана с основным обязательством и гарант не должен следить за исполнением такого обязательства.

Методы реализации гарантии можно  разделить на две основные группы:

· безусловные - когда банк - гарант платит бенефициару по его первому требованию без предоставления подтверждающих такое действие документов;

· условные - когда платеж бенефициару возможен против его мотивированного требования, в большинстве случаев с предоставлением необходимых документов.

Сами банки, участвующие в таких  операциях, разделяют гарантии на:

· прямые гарантии - когда банк - гарант принимает на себя обязательство непосредственно перед бенефициаром;

· контргарантии - когда в качестве гаранта выступает другой банк (банк - резидент в стране бенефициара или любой первоклассный банк), к которому банк принципала обращается с предложением выдать свое обязательство в пользу бенефициара под его полную ответственность.

Как в случае с поручительствами, банк может выдавать, получать и принимать гарантии. В практике российских банков наиболее часто используются 2 последних способа: когда банк сам обращается в другие банки за гарантией (чаще всего - при проведении собственных или клиентских операций на внешних рынках); когда банк требует, чтобы гарантию другого банка представил клиент.

С точки зрения банка использование  собственной гарантии выгодно тем, что, выдавая ее, банк отодвигает отвлечение средств из своего оборота, что невозможно при выдаче кредита. Вместе с тем, поскольку риск по гарантии практически равен кредитному риску, банк за такую свою услугу берет адекватные комиссионные, учитывая обеспечение, предлагаемое получателем гарантии (принципалом).

Схема работы банка с гарантиями за клиентов выглядит следующим образом. Заемщик представляет в банк - кредитор предгарантийное письмо, в котором банк - гарант дает свое согласие обеспечить возврат кредита данным заемщиком. Если кредитный комитет соглашается принять предлагаемую гарантию (а это должна быть гарантия банка, на которого в данном банке рассчитаны и утверждены соответствующие лимиты), то запрашиваются: оригинал гарантии, копия лицензии банка, его баланс и копия аудиторского заключения. Сумма свободного лимита на банк - гарант определяется, как правило, в виде разности между общей суммой лимита на банк - гарант и суммой его обязательств перед данным банком, руководствуясь специальным внутрибанковским нормативным документом.

К основным видам банковских гарантий, принимаемых российскими банками, относятся: контрактные, платежные и гарантии возврата аванса; надлежащего исполнения контракта; оферты (участия в тендере); возврата кредита; гарантии таможенным органам (на оплату таможенных пошлин, учреждение таможенных складов, приобретение акцизных марок).

Письменное обязательство банка или иного кредитного учреждении, а также страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица, в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованию кредитора принципала должен уплатить последнему определенную сумму, называется банковской гарантией. Это отражено в ст. 368 ГК РФ. Правила по банковской гарантии изложены в § 6 главы 23 ГК РФ (ст. 368-379).

Согласно этим правилам, банк предоставляет  гарантии субъектам хозяйственной  деятельности в том случае, если их финансовое состояние находится на высоком уровне. Банковские гарантии могут предоставляться как в национальной, так и в зарубежной валюте. Они используются для обеспечения расчетов по заключенным договорам, чаще всего за товары, работы, услуги. Предъявляется банковская гарантия в форме гарантийного письма. Также ее можно предъявить посредством сообщения SWIFT или по телексу. Смысл банковской гарантии состоит в том, что, если клиент не оплатил сумму задолженности по контракту, то в установленном порядке это за него сделает банк (по требованию, которое выставляется в рамках гарантии). В это случае оплаченная банком сумма подлежит возмещению клиентом в порядке, предусмотренном договором и законодательством. Для регулирования отношений между банком и клиентом при предоставлении банковской гарантии заключается договор о предоставлении банковских услуг. Также одновременно можно заключить кредитный договор, цель которого – регулирование отношений банка и клиента после того, как банк оплатит за клиента сумму требований по гарантии.

Банковская гарантия предоставляется лишь в случае ее обеспеченности. Как обеспечение банковской гарантии, могут выступать:

1)  движимое и недвижимое имущество (целостные имущественные комплексы, здания, сооружения, квартиры, транспортные средства, оборудование, товары в обороте)

2)  финансовые активы заемщика (залог имущественных прав на денежные депозиты)

3) гарантии иных банков

4) финансовое или имущественное поручительство третьих лиц.

 

 

1.1 Правовые особенности банковской гарантии как способа обеспечения кредитного договора  
 
Заключая гражданско-правовые сделки, предприятия как субъекты гражданского оборота часто сталкиваются с проблемой надлежащего исполнения обязательств со стороны контрагентов. Повышенное внимание хозяйствующих субъектов к проблеме обеспечения исполнения обязательств обусловлено их заинтересованностью в том, чтобы избежать негативных последствий, которые могут возникнуть в результате нарушения партнерами положений договоров. Кроме того, отметим, что зачастую необходимым условием заключения гражданско-правовых сделок является возможность предоставить своему партнеру тот или иной способ обеспечения обязательств.  
Способы обеспечения обязательств это предусмотренные законом или договором дополнительные меры воздействия на должника, обязанного совершить в пользу управомоченной стороны (кредитора) определенные действия: передать имущество, уплатить деньги, выполнить работу, оказать услугу и т.д. Их основное назначение заключается в том, чтобы стимулировать должника к исполнению возложенных на него обязанностей в точном соответствии с условиями заключенного договора и требованиями действующего законодательства. Однако воздействие на должника это не единственная функция мер, обеспечивающих исполнение обязательств. В ряде случаев использование этих мер служит удовлетворению интересов кредитора, если обязательство по каким-либо причинам все же не будет исполнено или будет исполнено должником ненадлежащим образом.  
Таким образом, способы обеспечения исполнения обязательств призваны обеспечить точное и неукоснительное исполнение должником своих обязательств, к тому же они уменьшают размер негативных последствий для кредитора в случае неисполнения таковых должником.  
Основные способы обеспечения обязательств неустойка, удержание, залог, задаток, поручительство, банковская гарантия урегулированы в гл. 23 ГК РФ. Однако этот перечень не исчерпывающий. Интересы кредитора в обязательстве могут быть обеспечены путем использования аккредитивной формы расчетов, валютной оговорки, резервирования права собственности, а также любым другим способом, предусмотренным и не предусмотренным законом.  
Законодательство РФ и сформировавшаяся банковская практика знает различные способы обеспечения исполнения кредитных обязательств. Показать место того или иного способа обеспечения исполнения кредитных договоров – это значит показать те функции, которые выполняет соответствующий способ, а значит определить случаи, в которых применение данного способа является наиболее эффективным и полезным для кредитора.

В этих целях все способы обеспечения  исполнения обязательств обыкновенно  делятся на две группы:

- первая отличается функцией  стимуляции должника к надлежащему  исполнению обязательства (кредитного  договора) – неустойка, задаток;

- вторая (залог, поручительство, удержание, банковская гарантия) помимо стимулирующей функции предоставляют кредитору дополнительную гарантию. [12. с. 58]

Выбор какого-либо определенного способа  обеспечения исполнения кредитного договора зависит, как правило, от выбора кредитора. По кредитным обязательствам именно гарантирующие способы обеспечения (залог, поручительство, удержание).

Наряду с самым надежным способом обеспечения по кредитным обязательствам как поручительство можно выделить банковскую гарантию.

Многие банки, столкнувшись с проблемами оценки залога, определения его ликвидности, реализации заложенного имущества, используются банковские гарантии как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств. В ст. 368 ГК РФ указано, что банк или иное кредитное учреждение (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантами обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. В отношениях, связанных с выдачей банковской гарантии участвуют три субъекта:

1) гарант – лицо, дающее письменное  обязательство уплатить (банк или  страховая организация)

2) принципал – лицо, по просьбе  которого дается гарантия

3) бенефициар – кредитор принципала – уполномоченная сторона по основному обязательству.

Спецификой банковской гарантии согласно ст. 370 ГК РФ является то обстоятельство, что гарантийное обязательство  в отношениях между гарантом и  бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение которого оно выдавалось. Это выражается в следующем:

- банковская гарантия не прекращается  с прекращением основного обязательства  и не изменяется с его изменением;

- она не является недействительной  при недействительности основного обязательства;

- гарант не вправе ссылаться  при предъявлении к нему требований  бенефициаром на возражения, которые  связаны с обеспечиваемым обязательством; он вправе отказать в выплате  лишь при нарушении условий  самой гарантии;

- обязательство гаранта не зависит от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на его отношениях с гарантом или бенефициаром.