Особенности процедуры «Наблюдение"

Конкретное  требование кредитора на момент его  заявления может считаться установленным  и неустановленным.

Установленным считается требование, которое признано должником или подтверждено вступившим в законную силу судебным решением. Неустановленное требование необходимо предъявить (в течение того же месячного срока, который установлен Законом о банкротстве для предъявления требований) арбитражному суду и должнику.

Установление  размера требований каждого кредитора  одна из обязанностей временного управляющего, осуществляемая им на стадии подготовки первого собрания кредиторов, поскольку  при голосовании на собрании каждый кредитор обладает количеством голосов, пропорциональным сумме его требований.

Первое  собрание кредиторов является завершающим  моментом в процедуре наблюдения и в связи с важностью решения  принимаемого кредиторами на собрании, его проведение в соответствии с  требованиями закона, можно также  считать одной из важнейших задач  процедуры наблюдения.

Временный управляющий должен созвать собрание кредиторов до принятия арбитражным  судом решения по существу дела о  банкротстве. На основе информации временного управляющего о результатах анализа  финансового состояния должника, первое собрание кредиторов принимает  одно из следующих решений: о введении внешнего управления и обращении  в арбитражный суд с соответствующим  ходатайством или об обращении в  арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом  и открытии конкурсного производства. Таким образом, при принятии решения  по делу о банкротстве должника арбитражный  суд может опираться на волю его  кредиторов, которая в варианте с  введением внешнего управления предопределяет решение арбитражного суда.

Особенности правового регулирования  введения процедуры наблюдения

Наблюдение, согласно статье 2 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве)”, - процедура банкротства, применяемая  к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с данным Федеральным законом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника. Эта процедура позволяет сбалансировать законные интересы участников дела о банкротстве, в частности предупредить злоупотребление правами, как со стороны должника, так и со стороны кредиторов.

Представляется, что сущность процедуры наблюдения связана с таким признаком  современного законодательства о несостоятельности, как возможность проведения в  рамках дела о банкротстве восстановительных  процедур. Это значит, что указанная  процедура прежде всего направлена на выявление перспектив осуществления реорганизационных мероприятий. В связи с этим главной целью наблюдения является проведение анализа финансового состояния должника с целью определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, установленные Законом о банкротстве. "Именно в ходе анализа финансового состояния должника можно сделать вывод о материальной основе дела о банкротстве и о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, а также удовлетворения требований кредиторов".

В период наблюдения выявляется размер требований кредиторов, определяются конкурсные кредиторы и количество голосов, принадлежащих каждому кредитору  на собрании кредиторов. Временный  управляющий созывает первое собрание кредиторов, которому докладывает результаты финансового анализа и предложения  о дальнейшей судьбе должника.

Наблюдение  заканчивается в момент вынесения  соответствующего решения (определения) арбитражного суда по существу рассматриваемого дела либо о прекращении производства по делу в случаях, предусмотренных  законом. Работа, проведенная в период наблюдения, является необходимой основой для проведения иных назначаемых арбитражным судом процедур банкротства.

В юридической  литературе выделяют обеспечительную  и подготовительную функции наблюдения. Обеспечительная функция позволяет  создать условия для сохранения имущества должника, имеющегося на момент возбуждения дела о банкротстве. Подготовительная функция заключается  в содействии организации подготовки дела к судебному разбирательству. Наблюдение в процессуальном смысле рассматривается "как применение меры по обеспечению требований кредиторов и исполнения решения о признании  должника банкротом".

По российскому  Закону о банкротстве 2002 г. процедура  наблюдения как бы выносится за рамки  процедуры банкротства как таковой  и является, по сути, дополнительной. Ее цель состоит в установлении, действительно ли должник не в  состоянии удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность  по уплате обязательных платежей в  полном объеме на момент принятия арбитражным  судом заявления о банкротстве. Введение такой процедуры позволяет, с одной стороны, определить финансовое состояние должника, а с другой - сохранить его имущество.

Процедура наблюдения вводится по результатам  рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику, за исключением  случаев возбуждения дела на основании  заявления должника, когда наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству. Представляется, что законодательное закрепление необходимости проверки требований кредиторов и уполномоченного органа в специальном судебном заседании позволит исключить возможность необоснованного ограничения прав должника.

Вместе  с тем Законом предусмотрены  некоторые исключения из этого правила. Так, наблюдение не применяется к  должнику, в отношении которого принято  решение о ликвидации (ст.225 Закона о банкротстве 2002 г.), к отсутствующему должнику (ст.228), к должнику-гражданину (ст.27).

Кроме того, Законом установлены некоторые  особенности осуществления данной процедуры в отношении отдельных  категорий должников, а именно: сельскохозяйственных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств, профессиональных участников рынка ценных бумаг. В частности, на профессиональных участников рынка  ценных бумаг не распространяются ограничения  на совершение сделок, предусмотренных  Законом, а именно: на сделки с ценными  бумагами его клиентов, совершаемые  по их поручениям и подтвержденные клиентами после возбуждения  производства по делу о банкротстве (ст.188 Закона о банкротстве 2002 г.). Обращает на себя внимание тот факт, что наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, т.е. не более чем через семь месяцев  с даты поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд.

Введение  процедуры наблюдения влечет за собой  возникновение определенных правовых последствий. Среди таких последствий  Закон о банкротстве 2002 г. называет следующие:

1) имущественные  требования к должнику могут  быть предъявлены только с  соблюдением порядка, предусмотренного  законом. С момента принятия  арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом  кредиторы не вправе обращаться  к должнику в целях удовлетворения  их требований в индивидуальном  порядке;

2) по  ходатайству кредитора приостанавливается  производство по делам, связанным  со взысканием с должника денежных средств и (или) иного имущества. Не подлежат приостановлению производства по делам о признании сделок недействительными и другим делам, при рассмотрении которых к должнику не заявляются требования, связанные со взысканием с него денежных средств;

3) приостанавливается  исполнение исполнительных документов  по имущественным взысканиям  должника. Однако закон устанавливает  исключение из общего правила:  не приостанавливается производство  по делам о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью. Следует обратить внимание, что исполнительное производство по данным делам не будет приостановлено лишь при условии, что судебные решения, на основании которых возбуждены исполнительные производства, вступили в силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом;

4) запрещается  удовлетворение требований участника  должника - юридического лица о  выделе доли (пая) в имуществе  должника в связи с выходом  его из состава участников. Поскольку  участники юридического лица  не признаются законом его  кредиторами, следовательно, удовлетворение  их требований производится только  после полного удовлетворения  требований кредиторов из оставшегося  имущества должника по завершении  конкурсного производства;

5) запрещается  выплата дивидендов и иных  платежей по эмиссионным ценным  бумагам;

6) не  допускается прекращение денежных  обязательств должника путем  зачета встречного однородного  требования, если при этом нарушается  очередность удовлетворения требований  кредиторов (ст.63 Закона о банкротстве  2002 г.).

Поскольку должник ограничивается в распоряжении своими средствами, после введения наблюдения определение об этом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор  банковского счета (данные о счетах должника предоставляются самим  должником либо запрашиваются в  налоговых органах), в суд общей  юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в  налоговые и иные уполномоченные органы.

Закон о  банкротстве 2002 г. содержит ряд положений, которые свидетельствуют об ограничении как правоспособности, так и дееспособности должника в этот период, при этом ограничение может быть:

1) частичное  - в отношении сделок, совершаемых  исключительно с согласия временного  управляющего, а именно: сделок, связанных  с передачей недвижимого имущества  в аренду, залог, с внесением  указанного имущества в качестве  вклада в уставный (складочный) капитал  хозяйственных обществ и товариществ  или с распоряжением таким  имуществом иным образом; с  распоряжением иным имуществом  должника, балансовая стоимость  которого составляет более 5% балансовой  стоимости активов должника; сделок, связанных с получением и выдачей займов (кредитов), уступкой прав требований, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника;

2) полное - в отношении вопросов, решения по которым в период проведения процедуры наблюдения не может принимать ни руководитель должника, ни временный управляющий. Они связаны с реорганизацией и ликвидацией должника, созданием юридических лиц (или участием в иных юридических лицах), филиалов и представительств, выплатой дивидендов, размещением должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, выходом из состава участников должника, приобретением у акционеров ранее выпущенных акций (п.3 ст.64 Закона о банкротстве 2002 г.)

Таким образом, данная процедура осуществляется в  целях обеспечения сохранности  имущества должника, проведения анализа  его финансового состояния, составления  реестра требований кредиторов и  проведения первого собрания кредиторов. Несомненно, введение данной процедуры  принципиально изменило ситуацию в  плане последовательной защиты прав должника, с одной стороны, и прав кредиторов - с другой.

В последнее  время проблемы банкротства юридических  и физических лиц очень актуальны. Это объясняется тем, что сама процедура признания должника несостоятельным (банкротом) в том виде, в котором  она существует сейчас, сформировалась совсем недавно.

Представляется  нецелесообразным отстранение временным  управляющим руководства должника от исполнения своих обязанностей по управлению в период наблюдения в том случае, если снижение платежеспособности должника, ухудшение его финансового состояния вызвано вмешательством внешнего фактора, не связанного с качеством руководства. В данном случае, вернее было бы внедрить совместную систему управления, при которой временный управляющий и руководитель должника практически меняют свои места по отношению друг другу. При этом функции руководителя должника осуществляет временный управляющий, а руководитель вправе наблюдать и принимать лишь согласованные с ним решения. Тем самым используется опыт бывшего руководителя должника и незаинтересованность временного управляющего.

Формирование  и развитие правовой базы в сфере  несостоятельности (банкротства) - сложный  и многогранный процесс. Однако нельзя не сказать о том, что без создания правовой базы невозможно рассчитывать на эффективное функционирование экономики, всего рынка в целом.

Несмотря  на то, что за последние годы было сделано многое для совершенствования  действующего законодательства о несостоятельности (банкротстве), оно страдает определенными  недостатками, пробелами, неточностями, противоречиями и т.д.

Между тем, как представляется, механизм внесения изменений и дополнений в действующее  законодательство о несостоятельности  не сможет в полной мере решить обозначенные проблемы.

Анализ  действующего российского законодательства о банкротстве позволяет выделить следующие признаки несостоятельности  субъекта предпринимательской деятельности: наличие денежного долгового  характера обязательств должника; неспособность  гражданина и юридического лица удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение  трех месяцев с момента даты их исполнения; наличие задолженности  в отношении гражданина на сумму  не менее 10 тыс. руб., а юридического лица - не менее 100 тыс. руб.; установленность требований кредиторов; официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

Законодательством закрепляется дополнительный признак  несостоятельности (банкротства) гражданина, а именно превышение суммы его  обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества.