Условное осуждение

Гражданин, обладающий сведениями, важными  для следователя или суда, становится свидетелем лишь в связи с вызовом  для дачи показаний об известных  фактах и обстоятельствах, причем вызван он может быть в качестве свидетеля  только в связи с имеющимся  производством по уголовному делу.⁷ Поэтому слово "является", которое использовал законодатель, может выполнять свою функциональную роль только с добавлением словосочетания "и вызванное для дачи показаний".

В ч. 3 ст. 56 УПК установлены ограничения на допрос в качестве свидетелей целого ряда лиц. К ним относятся:

1) судья, присяжный заседатель — об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу.

2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

3) адвокат — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием участникам уголовного судопроизводства юридической помощи;

4) священнослужитель — об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди.

5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.

Процессуальное положение свидетеля  определено законом и включает совокупность его процессуальных прав и обязанностей. По сравнению с ранее действовавшим  законодательством, перечень прав свидетеля, закрепленный в УПК РФ, существенно  расширен.⁸ Небезынтересно отметить позицию практических работников, которые считают, что расширение перечня прав свидетелей может привести к снижению эффективности расследования.

К числу ключевых прав свидетеля, впервые  закрепленных в новом уголовно-процессуальном законодательстве, следует отнести  его право отказаться свидетельствовать  против самого себя, своего супруга (своей  супруги) и других близких родственников (п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ), право являться на допрос с адвокатом (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК  РФ) и право ходатайствовать о  применении мер безопасности (п. 7 ч. 4 ст. 56 УПК РФ).

Часть 1 ст. 51 Конституции РФ устанавливает, что никто не обязан свидетельствовать  против себя самого, своего супруга  и близких родственников, круг которых  определяется федеральным законом. Кроме того, в ч. 2 ст. 51 Конституции  РФ указывается, что федеральным  законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания.

После принятия нового УПК РФ в 2001 г. законодательство о свидетельском  иммунитете получило дальнейшее развитие.

Во-первых, впервые в уголовно-процессуальном законе было дано определение свидетельского иммунитета. Так, п. 40 ст. 5 УПК РФ определяет свидетельский иммунитет как "право  лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных  настоящим Кодексом".⁹

Во-вторых, ч. 2 ст. 11 УПК РФ установила, что "в случае согласия лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания  дознаватель, следователь, прокурор и  суд обязаны предупредить указанных  лиц о том, что их показания  могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего  производства по уголовному делу".

Кроме того, эти нормы УПК РФ дополнительно продублированы в  п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ, устанавливающем  права и обязанности свидетеля  в уголовном судопроизводстве.

После закрепления права свидетельского иммунитета в ст. 51 Конституции РФ и в указанных нормах УПК РФ в науке уголовного процесса проявился  заметный интерес к свидетельскому иммунитету. Опубликован ряд работ  по этой проблеме, в которых обсуждаются  различные правовые вопросы применения законодательства о свидетельском  иммунитете¹⁰.

Уголовно-процессуальный институт свидетельского иммунитета включает в себя нормы, регулирующие:

а) право не свидетельствовать  против себя самого, своего супруга  и близких родственников;

б) право судьи, присяжного заседателя, адвоката, защитника, эксперта не давать показания в связи с  выполнением соответствующих уголовно-процессуальных обязанностей по уголовному делу;

в) право не давать показания  в целях сохранения профессиональной тайны, не связанной с производством  по уголовному делу, следующих лиц: адвоката, священнослужителя, членов Совета Федерации, депутатов Государственной  Думы РФ, судей общей юрисдикции, судей Конституционного Суда РФ, арбитражных  заседателей, Президента РФ, Уполномоченного  по правам человека в РФ; лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, свидетелей, вызванных в Российскую Федерацию из-за ее пределов.

 

1.3 Система прав  и обязанностей свидетеля как  участника уголовного судопроизводства

 

Введение в уголовный  процесс положения об участии  адвоката на стороне свидетеля необходимо расценивать как шаг к расширению прав участников уголовного судопроизводства. Положение, содержащееся в ст. 48 Конституции  предусматривает право свидетеля  в случае, если ему необходима юридическая  помощь, являться на допрос со своим  адвокатом. ¹¹Участие адвоката на стороне свидетеля ограничивается его присутствием и наблюдением за соблюдением прав и законных интересов свидетеля при его допросе. Адвокат не вправе задавать вопросы и комментировать ответы свидетеля, однако вправе делать заявления, которые подлежат обязательному занесению в протокол допроса (ч. 5 ст. 189 УПК)¹².

В случаях, если свидетель  не владеет языком, на котором ведется  уголовное судопроизводство (ст. 18), ему предоставляется возможность  давать показания на родном языке  или языке, которым он свободно владеет (разговаривает, читает, пишет и пр.). В целях гарантированной реализации этого права переводчик предоставляется  свидетелю бесплатно (ст. 18 УПК). Это  правило не устанавливает осуществления  деятельности переводчика на общественных началах. Оплата его работы по переводу должна быть включена в процессуальные издержки (ст. 131 УПК). Переводчик должен быть компетентным и незаинтересованным в исходе дела лицом. Компетентность переводчика устанавливается следователем или судом на основании соответствующих  документов, подтверждающих его квалификацию, наличие соответствующего образования  или уровня компетентности, стажа  и опыта работы и пр. условий.¹³ При наличии некомпетентности свидетель вправе заявить отвод переводчику, участвующему в его допросе.

Свидетель как субъект уголовного процесса, имеющий определенные права  и обязанности, в случаях нарушения  его интересов вправе заявлять об этом соответствующие ходатайства  и приносить жалобы на действия (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора  и суда.¹⁴ При этом ходатайства и жалобы могут быть принесены как лицу, которое нарушило права свидетеля, так и прокурору (вышестоящему прокурору) либо в суд (вышестоящий суд). Подача и рассмотрение ходатайств и жалоб осуществляется в общем порядке, предусмотренном гл. 15, 16 УПК.

При наличии достаточных данных об угрозе причинения вреда правам и законным интересам свидетеля, а также его родственникам  или близким он имеет право  ходатайствовать о применении мер  безопасности, перечисленных в ст. 11 УПК (изъятие сведений о защищаемом лице из материалов уголовного дела с указанием псевдонима; контроль и запись телефонных переговоров этих лиц;¹⁵ опознание в условиях, исключающих наблюдение опознающего опознаваемым; рассмотрение дела в закрытом судебном заседании; допрос в суде при условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства). Основанием для применения дополнительных мер безопасности является наличие сведений о возможности угрозы свидетелю или иным участникам процесса со стороны лица, в отношении которого решается вопрос о применении меры пресечения (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК). УПК устанавливает характер угрозы более определенно чем уголовный закон¹⁶.

На основании ч. 2 ст. 131 УПК свидетель  имеет право: на возмещение расходов, понесенных в связи с явкой  по вызову и с проживанием (п. 1 ч. 2); возмещение недополученной им по месту  постоянной работы заработной платы  за время, затраченное в связи  с вызовом по уголовному делу (п. 2 ч. 2); выплаты вознаграждения за отвлечение от обычных занятий в случае, если свидетель не работает (п. 3 ч. 2). Свидетель  также имеет право на возмещение расходов на участие адвоката при  его допросе, если последний осуществлял  юридическую помощь по назначению (п. 5 ч. 2).

К обязанностям свидетеля относятся: своевременная явка по вызову; сообщение  правдивых сведений по существу уголовного дела; сохранение тайны предварительного следствия при условии заблаговременного  предупреждения об уголовной ответственности  за разглашение таких сведений.¹⁷ В ч. 3 ст. 188 УПК закреплена еще одна обязанность свидетеля - своевременно сообщить лицу или органу, его вызывающему, о невозможности явиться в то время, которое указано в повестке.

1.4 Безопасность свидетеля и  членов его семьи

 

При наличии достаточных  данных об угрозе причинения вреда  правам и законным интересам свидетеля, а также его родственникам  или близким он имеет право  ходатайствовать о применении мер  безопасности, перечисленных в ст. 11 УПК (изъятие сведений о защищаемом лице из материалов уголовного дела с  указанием псевдонима; контроль и  запись телефонных переговоров этих лиц; опознание в условиях, исключающих  наблюдение опознающего опознаваемым; рассмотрение дела в закрытом судебном заседании; допрос в суде при условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками  судебного разбирательства). Основанием для применения дополнительных мер  безопасности является наличие сведений о возможности угрозы свидетелю  или иным участникам процесса со стороны  лица, в отношении которого решается вопрос о применении меры пресечения (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК). УПК устанавливает  характер угрозы более определенно  чем уголовный закон. В ст. 309 УК состав преступления связывается с  точно перечисленными видами посягательства - шантажом, с угрозой убийства, причинением  вреда здоровью, уничтожением или  повреждением имущества свидетеля, потерпевшего, эксперта или их близких. Следовательно, другой способ воздействия, не подпадающий под перечень видов  угрозы в диспозиции ч. 1 ст. 309 УК, не влечет уголовной ответственности. В ч. 3 ст. 11 УПК устанавливаются, кроме  перечисленных и совпадающих  с УК оснований (угроза уничтожением или повреждением имущества, применением  насилия, убийством), дополнительные - "иные опасные противоправные деяния". В подобных случаях нельзя квалифицировать  действия виновного по ст. 309 УК, в  действующей ее редакции, однако это  позволяет применить уголовно-процессуальные меры безопасности¹⁸. Позитивное в целом направление ст. 11 УПК находится в некотором противоречии с другими нормами УПК, регламентирующими применение защитных мер. В частности, это касается субъектов защиты. В той же ст. 11 установлена возможность применения мер безопасности в отношении потерпевшего, свидетеля или иных участников уголовного судопроизводства. В ч. 9 ст. 166 УПК изъятие сведений из протокола следственного действия установлено только для потерпевшего, свидетеля, а также их родственников и близких. Дополнительно - в отношении представителя потерпевшего. В ч. 2 ст. 186 УПК указывается, что при осуществлении контроля записи телефонных и иных переговоров безопасность обеспечивается в отношении потерпевшего, свидетеля, а также их родственников и близких. В этом перечне нет представителя потерпевшего и других лиц. В п. 4 ч. 2 ст. 142 УПК основанием для рассмотрения дела в закрытом судебном заседании является обеспечение безопасности любого участника судебного разбирательства, их родственников или близких. В ст. 278 (ст. 277) УПК предусматривается допрос свидетеля и потерпевшего без оглашения подлинных сведений, который проводится вне визуального контроля со стороны других участников процесса при угрозе безопасности свидетеля, потерпевшего, а также их близких родственников, родственников или близких. Статья 11 УПК как норма-принцип общего характера и ст. 278 УПК предоставляют должностным лица уголовного процесса возможность применения мер безопасности, т.е. процессуальных мер защиты в отношении любого участника судопроизводства. Насилие или угроза его применения в отношении защищаемого лица должны иметь противоправный характер. Они не обязательно должны быть именно уголовно-наказуемыми и могут рассматриваться, например, как административный проступок. Термин "иное опасное противоправное деяние", указанный в ч. 3 ст. 11 УПК носит оценочный характер и должен определяться лицом, в чьем производстве находится уголовное дело.¹⁹ Следует помнить и о возможности применения внепроцессуальных мер безопасности в отношении судьи, следователя, прокурора, дознавателя, начальника органа дознания, т.е. должностных лиц уголовного процесса на основании ФЗ от 20.04.1995 N 45-ФЗ "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов" (в ред. от 22.08.2004). Ходатайство о применении мер безопасности направляется лицу, в чьем производстве находится уголовное дело. Если в удовлетворении ходатайства о применении мер безопасности необоснованно отказано, свидетель вправе обжаловать данное постановление (определение) в общем порядке.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Понятие  свидетельского иммунитета в уголовном  процессе.

2.1 Понятие категории  свидетельский иммунитета, его значение

 

Понятие свидетельского иммунитета неразрывно связано с конституционным  принципом, закрепленном в п.1 ст.51 Конституции  Российской Федерации. Данный конституционный  принцип базируется на международных  нормах и, прежде всего, ст.36 Декларации прав и свобод человека и гражданина; положениях Международного пакта о  гражданских и политических правах.

Как закреплено в Конституции  РФ «никто не обязан свидетельствовать  против себя самого, своего супруга  и близких родственников, круг которых  определяется федеральным законом». В соответствии с п.2 ст.51 Конституции  РФ федеральным законом могут  устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские  показания.

Основной закон Российской Федерации не содержит полного перечня  случаев освобождения от обязанности  давать свидетельские показания, поскольку  действующее законодательство не могло  бы расширить этот перечень, так  как оно не должно противоречить  Конституции.

В настоящее время принцип  «освобождения лица от обязанности  давать показания против себя, своего супруга, близких родственников», получивший название «свидетельский иммунитет» пронизывает  всю систему Российского права. Правило о свидетельском иммунитете находит свое продолжение, как в  процессуальном, так и материальном праве Российской Федерации²⁰.

Норма-реализация конституционного принципа о свидетельском иммунитете закреплена в примечание ко ст.308 Уголовного кодекса РФ: «лицо не подлежит уголовной  ответственности за отказ от дачи показаний против себя самого, своего супруга или своих близких  родственников».

Освобождение лица от обязанности  давать показания, могущие ухудшить положение его самого или его  близких родственников либо привести к разглашению доверенной ему  охраняемой законом тайны, т.е. наделение  этого лица свидетельским иммунитетом, является одной из важнейших и  необходимых предпосылок реального  соблюдения прав и свобод человека и гражданина.²¹

При этом право каждого  не свидетельствовать против себя самого, как подчеркнул Конституционный  Суд в постановлении от 25 апреля 2001г. по делу о проверке конституционности  ст. 265 Уголовного кодекса Российской Федерации, в силу ст.18 Конституции  является непосредственно действующим  и должно обеспечиваться, в том  числе правоприменителем - на основе закрепленного в ч. 1 ст. 15 Конституции  требования о прямом действии конституционных  норм.

Содержащиеся в ст.51 Конституции  РФ правила могут быть распространены на производства по делам об административным правонарушения, гражданским делам. Как разъяснил Верховный Суд  РФ в своем Постановлении от 31 октября 1995 г. №8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» (п.18) данные правила должны учитываться как при рассмотрении гражданских, так и уголовных дел.

Таким образом, под свидетельским  иммунитетом следует понимать –  право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких  родственников, круг которых определяется федеральным законом.

Значение института свидетельского иммунитета заключается в создании правового режима льгот и привилегий, преимущественно связанных с  освобождением конкретно установленных  лиц от определенных обязанностей и  ответственности, призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих  функций, а также направленных на реализацию лицом ряда конституционных прав.

 

2.2 Круг лиц  обладающих свидетельским иммунитетом.  Пределы свидетельского иммунитета

 

Как уже было отмечено Конституция  РФ (ст.51) не определяет полного перечня  лиц, на которых распространяется правило  о свидетельском иммунитете.

Уголовно-процессуальный кодекс РФ наделяет свидетельским иммунитетом:

- потерпевшего (п.3 ч.2 ст.42),

- гражданского истца (п.7 ч.4 ст.44);

- представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского  ответчика (ч.3 ст.45);

- подозреваемого (п.2 ч.4 ст.46);

- обвиняемого (п.3 ч.4 ст.47);

- гражданского ответчика  (п.4 ч.2 ст.54);

- представителя гражданского  ответчика (ч.2 ст.55);

- свидетеля (п.1 ч.4 ст.56).

В соответствии с п.2 ст.56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей:

- судья, присяжный заседатель;

- адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого;

- священнослужитель;

- член Совета Федерации,  депутат Государственной Думы.

В юридической литературе всех субъектов обладающих свидетельским  иммунитетом условно разделяют  на две группы.

Первая группа – это  лица, которые могут отказаться от дачи показаний, но могут и не воспользоваться  своим правом (свидетели, потерпевшие, которые могут отказаться свидетельствовать  против себя, своих близких родственников, - п.1 ч.4 ст.56 УПК РФ; лица, обладающие правом дипломатической неприкосновенности, - ч.2 ст.3 УПК РФ; члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, которые  без их согласия не могут быть допрошены  об обстоятельствах, ставших им известными в связи с осуществлением ими  своих полномочий, - п.5 ч.3 ст.56 УПК  РФ).