Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Суть руководства бандой заключается  в том, что между руководителем  банды и ее членами возникают  отношения властеподчинения (властеотношения). Руководитель банды имеет неформальные властные полномочия по отношению к членам банды, которые осознаются и принимаются всеми, его указания являются обязательными для исполнения, их игнорирование предполагает применение к нарушителям определенных санкций. Реализация таких полномочий и есть руководство бандой, в какой бы форме она ни выражалась. Данное преступление считается оконченным с момента начала выполнения лицом властных функций в банде.¹⁶

В качестве одной из форм проявления бандитизма выступает участие в  банде. Наиболее типичные формы совершения рассматриваемого преступления названы  в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм». В работе проанализированы и другие возможные формы участия в банде.

Непосредственно действия участников банды в интересах последней  могут быть:

- связаны с нападениями и  содержать состав самостоятельного  преступления (кроме бандитизма), например  разбоя, убийства, изнасилования, захвата  заложников, похищения человека, вымогательства  и т.п. Такие действия должны  квалифицироваться по совокупности  как бандитизм (участия в банде)  и исполнение конкретного насильственного  преступления;

- не связаны с нападениями,  но содержать состав самостоятельного  преступления (кроме бандитизма), например  незаконное приобретение оружия, наркотических средств, угон транспортного  средства и пр. Такие действия  должны квалифицироваться по  совокупности как бандитизм (участие  в банде) и исполнение конкретного  ненасильственного преступления, а  при наличии соответствующих  признаков и как пособничество  в насильственном преступлении;

- не связаны с нападениями,  но содержать признаки пособничества  в насильственном преступлении (кроме  бандитизма), в частности финансирование банды, предоставление транспортного средства, участие в обсуждении планов нападений, подыскание объектов для нападений. Такие действия виновного следует квалифицировать по совокупности как бандитизм (участия в банде) и пособничество в насильственном преступлении;

- не связаны с нападениями  и не содержат ни состава  самостоятельного преступления, ни  пособничества в насильственном  преступлении (кроме бандитизма), например  обеспечение жизнедеятельности  банды: обслуживание руководителя  банды, непосредственных исполнителей  нападений, содержание и подготовка  средств и орудий нападений,  содержание в порядке базы, логова  членов банды. Такие действия  необходимо квалифицировать только  как бандитизм (участие в банде).

Одна из форм бандитизма определена в ч. 2 ст. 209 УК РФ как участие в совершаемых устойчивой вооруженной группой (бандой) нападениях. Под нападением понимаются любые действия, направленные на причинение вреда объекту уголовно-правовой охраны, сопряженные с физическим или психическим насилием либо готовностью при необходимости применения такого насилия. Законодатель в данном случае предусмотрел ответственность за соисполнительство; исполнителями этого преступления являются лица, совершающие нападения совместно с бандой. Моментом окончания любого бандитского нападения следует признавать момент начала выполнения объективной стороны того конкретного насильственного преступления, в форме которого совершается нападение, то есть покушение на насильственное преступление уже следует рассматривать как оконченное бандитское нападение.¹⁷

При буквальном толковании ч. 1 ст. 209 УК РФ указанная в законе цель является не признаком банды как таковой, а отнесена законодателем к признакам субъективной стороны такого состава бандитизма, как создание банды. Нападения сами по себе являются не целью деятельности банды, а выступают способом достижения конкретных преступных целей (завладения имуществом, уничтожения или повреждения имущества, убийства, изнасилования, захвата заложников, похищения человека, освобождения лиц, содержащихся под стражей, и др.). Подтверждением данного суждения могут служить положения упомянутого постановления Пленума Верховного Суда РФ.

Создание любой организованной группы лиц, объединенных единой целью, невозможно без предварительной  договоренности между этими лицами (без предварительного сговора). Сговор предполагает наличие как минимум  двух лиц. Поэтому субъектами создания банды являются все первоначальные «учредители» группы, обладающей признаками банды, независимо от степени инициативности и активности каждого из них.

Исходя из формулировки ч. 1 ст. 209 УК РФ, любое лицо, пусть даже и не участвовавшее на первоначальном этапе формирования устойчивой вооруженной группы, имеющей целью нападения на граждан или организации, но присоединившееся к такой группе до появления всех признаков состава создания банды (вооруженности, устойчивости, целенаправленности), должно признаваться создателем банды. В том случае, если имеется устойчивая вооруженная группа, совершающая нападения на граждан или организации, но ее участники не являются субъектами бандитизма в силу возраста или невменяемости, за исключением одного, а к ней присоединяется лицо - субъект бандитизма, осознающее это фактическое обстоятельство, то создание банды будет окончено именно с момента присоединения второго субъекта бандитизма. Следовательно, это присоединившееся к такой группе лицо также необходимо признавать создателем банды.¹⁸

Рассматривая вопрос о субъекте руководства бандой, надо иметь в  виду, что в отличие от состава  создания банды, когда для оконченного  состава преступления необходимо наличие  как минимум двух субъектов бандитизма, руководство бандой может осуществлять одно лицо. Вместе с тем нельзя исключить  случаи, когда руководство бандой в целом осуществляется коллегиально (двумя или более лицами). При этом между руководителями могут быть распределены конкретные функции.¹⁹

В реальной жизни возможна ситуация, когда созданная банда может  не иметь руководителя в юридическом  смысле, а стало быть, не будет  и состава руководства бандой. К примеру, бандой «руководит» лицо, признанное невменяемым.

В этой связи существуют проблемы квалификации действий виновного, который  участвует в создании банды, используя  свое служебное положение, а затем  участвует в банде (руководит  ею), будучи лишенным свого служебного статуса, или наоборот. При таких обстоятельствах действия виновного надлежит квалифицировать соответственно по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 (ч. 2) и 3 ст. 209 УК РФ или ч. 3 и 1 (ч. 2) ст. 209 УК РФ.

При квалификации действий виновного  по ч. 3 ст. 209 УК РФ не обязательно, чтобы лицо каждый раз при совершении действий в интересах банды использовало свое служебное положение. Достаточно одного факта использования своего служебного положения при создании банды, во время руководства ею, а также в процессе участия в банде. Вместе с тем для признания квалифицированного вида участия в совершаемых бандой нападениях необходимо, чтобы лицо, не являющееся членом банды, каждый раз в процессе нападения использовало свое служебное положение. В противном случае действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 209 (при совершении нападения совместно с бандой с использованием своего служебного положения) и по ч. 2 ст. 209 УК РФ (при совершении нападения совместно с бандой без использования своего служебного положения).

Рассматриваемый квалифицирующий  признак бандитизма носит личностный характер, относится исключительно  к специальному субъекту бандитизма, поэтому по ч. 3 ст. 209 УК РФ не могут быть квалифицированы действия иных субъектов бандитизма даже в том случае, если они осознавали использование специальным субъектом своего служебного положения при совершении бандитизма.

3. Отличие бандитизма от смежных составов преступлений

3.1. Отграничение бандитизма от вооруженного группового разбоя 

Особенность бандитизма, по действующему законодательству, заключается в  схожести по объективной и субъективной сторонам со многими составами преступлений, что не способствует успешному противодействию  этому явлению.

«Бандитизм - преступление сложное. Этим понятием охватываются корыстные и некорыстные посягательства на многие непосредственные акты, поэтому, если посягательство было сопряжено с убийством при нанесении телесных повреждений, изнасилованием, хищением государственной или личной собственности граждан, с истреблением либо повреждение имущества, то все содеянное охватывается диспозицией ст. 77 УК РФ (бандитизм) и дополнительной квалификации по совокупности не требует. На это обстоятельство неоднократно указывал Пленум Верховного Суда СССР.²⁰

Отличие бандитизма от разбоя, совершенного группой лиц по предварительному сговору с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия (ч. 2 ст. 162), заключается в следующем:

- банда - это сплоченная устойчивая группа, а при разбое группа лиц может договориться о совершении одного нападения на граждан или учреждение;

- бандитизм требует наличия оружия у членов банды, а при разбое необходимо применение оружия, а не только его наличие;

- при разбое могут быть использованы в качестве оружия предметы, собственно оружием не являющиеся, а для состава бандитизма необходимо наличие оружия в собственном смысле слова, т.е. предметов, специально предназначенных для поражения живой цели;

- состав бандитизма является оконченным с момента создания банды, тогда как разбой окончен с момента нападения с целью хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. ²¹

Разграничение бандитизма и вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, довольно старая проблема в  теории уголовного права. С принятием  нового УК РФ она также не получала ясного и убедительного разрешения, так как конкуренция норм в  Кодексе сохранилась: в ст. 162 УК предусматривается два таких квалифицирующих признака, как разбой, совершенный с применением оружия (п. «г» ч. 2), и разбой, совершенный организованной группой (п. «а» ч. 3). При совпадении указанных квалифицирующих признаков при совершении разбоя неизбежно в следственной и судебной практике возникает конкуренция норм, дающих основание квалифицировать совершенное преступление как разбой, совершенный вооруженной организованной группой, или как бандитизм, поскольку ч. 1 ст. 209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. Не разрешает эту проблему и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм».²²

В настоящее время и среди  ученых нет единства во взглядах на этот вопрос. В учебнике уголовного права, изданном Саратовским юридическим  институтом МВД России совместно  с Саратовской государственной  академией права в 1999 году, авторы разных глав решают его неодинаково.

Некоторые ученые, считают что грань между разбоем и бандитизмом практически стирается, если разбой совершает организованная группа (особо квалифицирующий признак), оснащенная оружием. Таким образом, автор признает, что разграничить бандитизм и разбой в этих случаях практически невозможно.

Другие - пытаются разграничить рассматриваемые составы. Автор считая, что по действующему УК названные преступления все же возможно различить по ряду признаков: бандитизм - это всегда применение оружия, а разбой может быть совершен и без оружия; разбой может быть совершен одним лицом, а бандитизм - только вооруженной группой; при разбое, в отличие от бандитизма может применяться не только оружие, но и другие предметы, используемые в качестве такового; специальным признаком банды является создание вооруженной группы для совершения нападений; и в отличие от группы разбойников банда - это устойчивая группа.

На наш взгляд, такие попытки разграничения бандитизма и разбоя, представляются не вполне удачными. В рассуждениях ученых содержится принципиальная ошибка, заключающаяся в том, что в отличие от группы разбойников банда - это устойчивая группа, а группа разбойников устойчивой быть не может.

Так можно ли в принципе отграничить  бандитизм от вооруженного разбоя, совершенного организованной группой? Чтобы разрешить этот вопрос, следует  проанализировать сходство и различия указанных составов. Вначале о  сходстве. Первое из них основано на значительном совпадении объективной  стороны обоих преступлений. Как  разбой, так и бандитизм - это нападение  на граждан или организации, связанное  с применением насилия или  угрозой его применения. Второе сходство заключается в том, что группа разбойников и банда с точки  зрения действующего уголовного закона (ч. 3 ст. 35 УК) представляет собой организованную группу. Банда и вооруженная организованная группа, совершающая разбой, как организованные группы обладают устойчивостью личного состава и заранее объединились для совершения преступлений. Третье сходство банды и организованной вооруженной группы, совершающей разбой, связано с их вооруженностью. Пункт «г» ч. 2 ст. 162 УК указывает такой квалифицирующий признак разбоя, как совершение его с применением оружия, а ч. 1 ст. 209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. В указанных случаях законодатель понимает под оружием одно и то же - в том значении, как об этом говорится в Законе РФ «Об оружии».²³

Преступное сообщество (преступная организация), в действующем уголовном  законодательстве, характеризуется  более высокой степенью организованности и сплочённости по сравнению с  бандой.