Для привлечения к ответственности  по п. "б" ч. 3 ст. 188 УК РФ необходимо, чтобы контрабанда была совершена лицом с использованием только служебного положения. Незаконное перемещение должностным лицом через таможенную границу товаров и иных ценностей без использования своего служебного положения не может рассматриваться как квалифицирующий контрабанду признак.

     В данном случае понятия "должностное  лицо" и "служебные полномочия" должны находиться в прямой зависимости  друг от друга. Например, при осуществлении контролируемой поставки должностное лицо использует свое служебное положение, злоупотребляет предоставленным ему правом перемещать отдельные товары и транспортные средства без таможенного контроля.

       Должностное лицо - представитель  таможенных органов, оказавшее  содействие другому лицу в незаконном перемещении через таможенную границу РФ предметов контрабанды, подлежит ответственности за соучастие в этом преступлении (ст. ст. 33, 188 УК РФ) и за превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ)²⁸.

     В случае, если должностное лицо совершит указанное преступление при условии  применения к нему насилия, его уголовная  ответственность исключается.

     Под применением насилия к лицу, осуществляющему  таможенный контроль, следует понимать любое физическое или психическое насилие независимо от того, повлекло оно причинение вреда здоровью потерпевшего или нет.

     Насилие к лицу, осуществляющему таможенный контроль, может выражаться в причинении потерпевшему легкого вреда здоровью, вреда средней тяжести, простого и квалифицированного тяжкого вреда здоровью (ч.1, 2 ст.111 УК).

       Однако убийство и причинение  тяжкого вреда здоровью при  отягчающих обстоятельствах составом  данного преступления не охватываются  и образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. 105 (ч. ч. 3, 4 ст. 111) и ч. 3 ст. 188 УК РФ²⁹.

     Наиболее  опасной формой контрабанды считается  контрабанда, совершенная организованной группой. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (часть 3 ст. 35 УК РФ). В соответствии с ч. 4 ст. 188 УК РФ такая контрабанда наказывается лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет со штрафом.

     Распределение ролей среди участников группы и  ее устойчивость - основные признаки организованной группы. При этом ответственность по ч. 4 ст. 188 несут не только те лица, которые непосредственно перемещали товар или иной предмет контрабанды через таможенную границу, но и все другие участники организованной группы (которые, например, приобретали его с целью доставления за пределы таможенной территории страны или получали его после ввоза на нее, содействовали незаконному перемещению в пункте таможенного контроля или вне его).

     Как мы уже отметили ранее, ст.188 УК РФ содержит квалифицированные и особо квалифицированные виды контрабанды, где предусмотрена повышенная уголовная ответственность для должностных лиц и участников организованной группы.

     Но  следует согласиться с мнением  Трусова К.Ю.³⁰, что в статью 188 УК РФ следовало бы добавить и такой квалифицирующий признак как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, так как зачастую контрабанда совершается не одним лицом или организованной группой, а группой лиц по предварительному сговору. Однако ст.188 УК не предусматривает в качестве квалифицирующего признака «группа лиц по предварительному сговору». Необходимость данного квалифицирующего признака обусловлена тем, что отсутствие в диспозиции ст.188 указанного квалифицирующего признака влечет выпадение из квалификации действий преступников их совместных и целенаправленных действий на совершение преступления и, как следствие, смягчение наказания.

Заключение

     Проведенное исследование позволили сформулировать некоторые наиболее значимые выводы, по вопросам уголовно-правовой нормы о контрабанде.

     Контрабанда известна российскому законодательству еще со времен 
Древней Руси. Этот вид преступной деятельности первоначально рассматривался как правонарушение, а в более позднее время за него была установлена 
уголовная ответственность. Особенностью контрабанды является то, что он во многом зависит от исторических условий, политической обстановки, экономической системы, уголовной политики государства. В современном уголовном законодательстве контрабанда как преступление занимает прочное 
основное место в группе таможенных преступлений. Уголовно-правовая 
норма об ответственности за контрабанду, а также новеллы об иных таможенных преступлениях обладают общими конструктивными признаками, что позволило провести их теоретическое обобщение и проанализировать как самостоятельную, обладающую определенной спецификой группу. Именно 
особые свойства объекта посягательства, единый родовой объект, объединяющий их видовой объект - законодательно урегулированная деятельность 
таможенных органов, позволили объединить преступления, предусмотренные статями 188,189, 190, 193 и 194 УК РФ, в относительно самостоятельную 
группу. Отнесение контрабанды долгие годы к группе государственных преступлений можно расценить как ошибочное решение законодателя, которое было исправлено в Уголовном кодексе РФ.

     По  своей природе контрабанда является типичным таможенным преступлением корыстной направленности, совершаемой в сфере экономической деятельности. Объектом контрабанды является установленный законом порядок таможенного регулирования перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации, обеспечивающий соблюдение законных прав и интересов государства, юридических и физических лиц в сфере экономической деятельности.

     Контрабанда значительно распространена, высоко латентна. Она 
имеет взаимосвязь с другими преступлениями: таможенными, должностными, экономическими и иными, а порой является своеобразной ступенью к совершению указанных преступлений, которые совершаются различными способами и лицами, с более высоким уровнем образования, определенным жизненным опытом и имеющими определенное покровительство высших чиновников власти. На практике в отдельных случаях представляется сложным произвести отграничение контрабанды от указанных преступлений и осуществить квалификацию по совокупности. В целях единообразного применения 
закона требуются разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Феде 
рации для наиболее типичных случаев квалификации, особенно в части соотношения контрабанды с группой таможенных преступлений. Также в нем целесообразно указать, что «контрабанду следует считать оконченным преступлением с момента фактического незаконного перемещения товаров и иных 
предметов через таможенную границу Российской Федерации указанными в 
ст. 188 УК РФ способами, независимо от их ввоза или вывоза. Действия лица, 
направленные на вывоз товара и иных предметов, совершенные до предъявления декларации, необходимо оценивать как приготовление, а предъявление таможенной декларации - как покушение на контрабанду».

     Диспозиция  нормы ст. 188 УК РФ является бланкетной и требует 
глубоких знаний таможенного, административного, гражданского, налогового, валютного и другого законодательства. Вместе с тем отмечается не которая противоречивость действий самого законодателя в обозначении, напри 
мер, предмета контрабанды в уголовном, таможенном и административном 
законах. Соответственно, это порождает немало проблем в определении и 
толковании ряда применяемых терминов, касающихся понятий предмета 
контрабанды, момента окончания преступления и других вопросов.

Законодательная конструкция контрабанды включает в себя шесть 
способов совершения, которые альтернативно сочетаются с совершением активного действия — незаконным перемещением. Контрабанда признается 
оконченным преступлением с момента совершения деяния, то есть выполнения объективной стороны любыми указанными способами, и представляет собой формальный состав. Вместе с тем для ч.1 ст. 188 УК РФ присутствует 
еще один признак контрабанды - «крупный размер». С одной стороны, он 
указывает количественно-денежные параметры предмета посягательства, а с 
другой  —  служит  показателем  глубины  поражения  объекта  уголовно- 
правовой охраны. Следовало бы также дополнительно определить особо 
крупный размер контрабанды.

     Субъективная  сторона характеризуется умышленной формой вины в 
виде прямого умысла, и является одним из наиболее трудно доказуемых элементов состава контрабанды. В целях устранения проблемы определения 
специального субъекта контрабанды необходимо в примечании к ст. 285 УК 
внести дополнение, где бы указывалось, что оно распространяется не только 
на главу 30 УК, но и другие уголовно-правовые нормы, где имеется специальный субъект преступления - должностное лицо. Кроме того, в целях единообразного применения квалифицирующих признаков и устранения проблемы определения должностного лица контрабанды целесообразно квалифицирующий признак, указанный в п. «б» ч.З ст. 188 УК, «должностным лицом с использованием своего служебного положения» изменить на «лицом с 
использованием своего служебного положения»³¹. Субъектом контрабанды с учетом требований уголовного закона может являться вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

     Контрабанда включает в себя основной и три  квалифицированных 
состава. Можно признать, что это могло бы удачно реализовать идею дифференциации уголовной ответственности в зависимости от квалифицирующих признаков. Но, следует отметить, что они присутствуют не в полном объеме, или требуется их изменение, что послужило основанием для внесения предложения о дополнительном включении ряда квалифицирующих признаков в ст. 188 УК или изменение уже существующих. Кроме того, отмечается чрезмерная загруженность ч. 2 данной статьи из-за дублирования ряда понятий, в связи с чем целесообразно из неё исключить стратегически важные сырьевые товары, поскольку их значение практически аналогично понятию материалов.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации  (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) //  Собрание законодательства РФ. 26.01.2009. № 4.ст. 445.
2. Федеральный закон от 13.12.1996 № 150-ФЗ  (ред. от 29.03.2010)  «Об оружии» //  Собрание законодательства РФ. 16.12.1996. № 51. ст. 5681.
3. Федеральный закон от 08.12.2003 № 164-ФЗ  (ред. от 02.02.2006) «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // Собрание законодательства РФ. 15.12.2003. № 50. ст. 4850.
4. Закон РФ от 01.04.1993 № 4730-1  (ред. от 30.12.2008) «О Государственной границе Российской Федерации» // "Российская газета от 04.05.1993. № 84.
5. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 07.04.2010) // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. № 25. ст. 2954.// Российская газета от 25.06.1996. № 118.
6. Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ (ред. от 28.11.2009) // Собрание законодательства РФ. 02.06.2003. № 22.  ст. 2066.
7. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.05.2008 N 8-П «По делу о проверке конституционности положения части первой статьи 188 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки М.А. Асламазян» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2008. № 4.
8. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.2008 № 6 «О судебной практике по делам о контрабанде» // Российская газета от  07.06.2008. № 123.
9. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (по-статей-ный).  Чучаев А.И. М.: Инфра-М, Контракт, 2009.
10. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / А.В. Бриллиантов, Г.Д. Долженкова, Я.Е. Иванова и др.; под ред. А.В. Бриллиантова. М.: Проспект, 2010.
11. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / А.А. Ашин, А.П. Войтович, Б.В. Волженкин и др.; под ред. А.И. Чучаева. М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009.
12. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) /  4-е издание, переработанное и дополненное,  под ред. А.А. Чекалина, В.Т. Томина, В.В. Сверчкова. М.:  Юрайт-Издат. 2007.
13. Комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 2008 г. № 6 №О судебной практике по делам о контрабанде» Рыжаков А.П. // СПС «КонсультантПлюс», 2008.
14. Контрабанда и уклонение от уплаты таможенных платежей: трудности в разграничении. Кастрикина Т.Н. // Налоги (газета),.2009. № 23.
15. Крупный размер контрабанды. Титова В. // Законность. 2008. № 5.
16. Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономики: авторский комментарий к уголовному закону (раздел 8 УК РФ). Постатейный. М.: Волтерс Клувер, 2006.  // СПС "КонсультантПлюс".
17. Научно-практическое пособие по применению УК РФ / Под ред. Лебедева В.М. М., Норма. 2008.
18. О судебной практике по делам о контрабанде. Фоков А. // Российский судья.  2008. № 7.
19. Пантюхин А.В. Особенности причинного комплекса контрабанды промышленных товаров // Правоохранительные механизмы обеспечения экономической безопасности, противодействия экономическим и налоговым преступлениям. Сборник материалов научно-практической конференции молодых ученых. М.: Изд-во Акад. экон. безопасности МВД России, 2005.
20. Понятие экономической контрабанды, ее уровень и динамика. Гирько А.С. // Российский следователь. 2008. № 3.
21. Проблемная контрабанда. Мошкович М., Терешко Ю., Завойкина Н. // ЭЖ-Юрист. 2008. № 23.
22. Трусов К.Ю. «Статья 188 УК нуждается в корректировке». / Законность. 2004 г. № 5.
23. Трудности противодействия контрабанде. Уваров И. // Законность  2007. № 8.
24. Уголовное право. Особенная часть.  Отв. ред. Козаченко И.Я., Новоселов Г.П. 4-е изд., изм. и доп. - М.: Норма, 2008.
25. Уголовное право России. Часть особенная.  Отв. ред. Кругликов Л.Л.  2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2007.
26. Уголовное право. Общая и Особенная части.  Под ред. Кадникова Н.Г. М.: Городец, 2007.
27. Уголовное право Российской Федерации: Учебник для высших учебных заведений / Под общей  редакцией  д.ю.н., доцента И.А. Бобракова, д.ю.н., профессора А.А. Телегина – Брянск: БФ МосУ МВД РФ. 2008.