Оценка ущерба и убытков от противоправного использования интеллектуальной собственности

Содержание признака промышленной применимости полезной модели ничем не отличается от аналогичного признака изобретения и состоит в возможности использования полезной модели в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.

Таким образом, в зависимости от того, обладает ли устройство изобретательским уровнем или нет, оно может охраняться в качестве изобретения или полезной модели. Поэтому заявитель может до принятия решения о выдаче патента преобразовать заявку на изобретение в заявку на полезную модель (и наоборот) с сохранением приоритета.

Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей (такое решение при определенных условиях может охраняться как промышленный образец), а также топологиям интегральных микросхем. [2]

Под промышленным образцом понимается художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно - ремесленного производства, определяющее его внешний вид. В отличие от изобретения и полезной модели, промышленный образец представляет собой художественно-конструкторское решение внешнего вида того или иного изделия, направлен на удовлетворение эстетических и эргономических потребностей человека (например, конфигурация автомобиля или сиденья в нем, текстура ткани). Поэтому к промышленному образцу предъявляются требования новизны и оригинальности.

Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Кроме того, учитываются ранее поданные другими лицами заявки на промышленные образцы, а также запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы.

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов.

Оригинальным промышленный образец будет признан в том случае, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия.

Признак промышленной применимости исключен из условий патентоспособности промышленного образца – охране подлежит художественно-конструкторское решение изделия не только промышленного, но и кустарно-ремесленного производства.

Не признаются патентоспособными промышленными образцами решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия, объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленные, гидротехнические и другие стационарные сооружения, объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или подобных веществ.3 [1]

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Способы оценки ущерба и убытков от противоправного использования интеллектуальной собственности

Таблица 5

Нормами Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена гражданско-правовая ответственность за незаконное использование результатов интеллектуальной деятельности. Правообладатель может потребовать в судебном порядке не только прекратить незаконное использование принадлежащего ему результата интеллектуальной деятельности, но и пресечь действия создающие угрозу нарушения принадлежащего ему права, а также потребовать возмещения убытков или взыскания компенсации, - в судебной практике это называется взыскание компенсации за незаконное использование интеллектуальной собственности. [2]

Ст.15 ГК РФ наделяет лицо, права которого нарушены, возможностью требовать от нарушителя полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. В п.2 ст.15 ГК РФ выделяются два вида убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. [3]

Виды убытков                                         Таблица 6

Реальный ущерб

Реальный ущерб, в свою очередь, подразделяется на уже понесенные или будущие расходы в связи с восстановлением нарушенного права. Пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда и Пленума №6/8 от 01.07.1996 указывает, что в состав реального ущерба входят не только расходы фактически понесенные лицом, чьи права нарушены, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств и т.п.

Упущенная выгода

Под упущенной выгодой понимаются недополученные доходы, которые лицо могло бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения в размере не меньшем, чем такие доходы.

 

Возмещение убытков при нарушении интеллектуальных прав

Возмещение убытков - широко применяемая мера гражданско-правовой ответственности, универсальный способ защиты гражданских прав. При нарушении прав в сфере интеллектуальной собственности действуют общие нормы об убытках, общие подходы к установлению их размера и составляющих.

Однако, убытки от нарушения прав в сфере интеллектуальной собственности имеют свои особенности, так как объектом нарушения является не определенная вещь, а право, стоимость которого не определена. Как было указано ранее, убытки делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду от появления на рынке конкурента, нарушившего монополию правообладателя на товарный знак или иной объект интеллектуальной собственности. [5]

Способы исчисления размера убытков

Вопрос об исчислении размера убытков, учитывая нематериальную категорию объекта нарушения, является одним из самых сложных в делах о контрафакции. Правообладатель товарного знака имеет несколько возможностей для определения размера упущенной выгоды:

1. Расчет прибыли, полученной нарушителем права от продажи товаров с использованием товарного знака правообладателя (контрафактный товар). Правовым основанием служит п.3 ст.15 ГК РФ, согласно которому: «Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы». Таким образом, взысканию подлежит сумма доходов, определяющаяся из расчета полученной прибыли от реализации контрафактной продукции, лицом, нарушившим право (т.е. доход за минусом себестоимости продукции). Так, в п.11 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ от 01.07.96 № 6/8 говорится, что «размер недополученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено».
2. Расчет платежей по лицензионному договору, который предположительно мог бы быть заключен с правообладателем товарного знака или иного объекта интеллектуальной собственности. В этом случае сумма, полученная правообладателем в случае заключения лицензионного договора, является его обоснованной упущенной выгодой. Платежи по лицензионному договору на уступку товарных знаков делятся на следующие виды: паушальный (единовременный), роялти (периодические отчисления), комбинированные платежи (т.е. выплата части платежа в виде паушального платежа, а последующей части - в виде роялти ). Роялти осуществляется в течение срока действия договора в размере определенного процента от прибыли лицензиата. При определении роялти следует решить вопрос о размере процента отчислений (ставке роялти) и о том, с чего должны взиматься эти отчисления (база роялти). Определение размеров платежей по лицензионному договору должно производиться через оценку интеллектуальных прав.
3. На основании п.4 ст.1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака. [1]

В соответствии с п.43.2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.4

Виды убытков и используемые подходы оценки     Таблица 7

Имущественный вред (убытки)
Компонента вреда	Расходы по восстановлению нарушенного права	Реальный ущерб (снижение стоимости прав из-за их нарушения)	Косвенный ущерб (упущенная выгода или неполученные доходы)
Оценочный метод	Оценка издержек правообладателя	Оценка прав до и после нарушения	Оценка неполученных доходов правообладателя или доходов нарушителя
Оценочный подход	Затратный и/или сравнительный подходы	Доходный и/или сравнительный подходы	Доходный и/или сравнительный подходы

3. Судебные примеры по возмещению ущерба и убытков по противоправному использованию интеллектуальной собственности

В российской и мировой судебной практике не мало примеров нарушения прав интеллектуальной собственности.

Пример нарушения патентных прав:

 25 августа 2013 г. суд США признал южнокорейскую компанию Samsung виновной в копировании дизайна и технологий мобильных устройств iPhone и iPad и обязал выплатить их производителю Apple компенсацию в 1,051 миллиарда долларов.

Штраф оказался ниже заявленного Apple - компания требовала с Samsung 2,5 миллиарда долларов. Однако решение суда может привести к запрету продаж ряда популярных устройств линейки Samsung Galaxy в США и, как следствие, к потере миллиардов долларов выручки со стороны Samsung и к укреплению доминирующих позиций Apple на рынке мобильных гаджетов.

Сразу после вынесения вердикта суда представители компании Apple заявили, что готовят новое дело против южнокорейской компании с целью добиться запрета продажи устройств Samsung - смартфонов Galaxy и планшетных компьютеров Galaxy Tab - на рынке США.

Кроме того, судебное преследование со стороны Apple теперь угрожает и другим производителям устройств на платформе Google Android, поскольку ряд обвинений в адрес Samsung относительно функционала устройств Galaxy был направлен, в том числе, на программные технологии.

Вердикт, присудивший Apple крупную победу над конкурентом на домашнем рынке, вышел раньше ожидаемого - присяжные вынесли его менее чем за три дня обсуждений. Хотя суд ранее предлагал противникам договориться об уменьшении числа взаимных претензий, переговоры между топ-менеджерами компании провалились.

Представители Apple одобрили вердикт присяжных, отметив, что для него было достаточно оснований. Представители Samsung заявили, что решение суда является не победой Apple, а поражением для американских потребителей.

Патентное разбирательство в США является одним из ключевых в рамках масштабного конфликта между Apple и Samsung. Весной 2011 года Apple обвинила своего главного конкурента на рынке мобильной техники в "раболепном" копировании технологий и дизайна смартфона iPhone и планшета iPad. Всего в иске Apple было заявлено о нарушении семи патентов. Южнокорейская компания ответила исками, уличающими Apple в незаконном использовании пяти важных запатентованных технологий для беспроводной связи.

Накануне суд Сеула также вынес решение по взаимным искам Apple и Samsung, признав стороны нарушившими принадлежащие друг другу патенты, связанные с мобильными устройствами. Суд запретил продажи на территории Южной Кореи ряда не самых современных мобильных устройств Apple и Samsung, в которых были незаконно реализованы запатентованные технологии.

По данным аналитической компании IDC, на мировом рынке смартфонов лидирует Samsung, доля которой по количеству отгруженных устройств во втором квартале этого года составила 32,6%, на долю идущей на втором месте Apple приходится 16,9% рынка. В то же время Apple получает от продажи iPhone более высокую прибыль: на долю компании за тот же период пришлось 71% прибыли всего мирового рынка мобильных телефонов, согласно подсчетам компании Canaccord Genuity.5

Пример нарушения авторских прав:

ЗАО «1С АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО» (ЗАО «1С») обратилось в суд с иском к Кормщикову И.А. о взыскании компенсации по факту нарушения прав на интеллектуальную собственность, причиненного преступлением. Исковое требование мотивировано тем, что ответчиком истцу в результате преступных действий причинен ущерб на сумму № руб., который подтверждается приговором адрес районного суда от дата в частности, Кормщиков И.А. в период с неустановленного времени по дата в деятельности ООО «Квадрат» умышленно, из корыстных побуждений, без заключения соответствующего соглашения с правообладателем, незаконно использовал контрафактный экземпляр программного продукта «------ ------», являющегося объектом авторского права, все права на распространение которого на территории РФ принадлежат истцу, для осуществления бухгалтерского учета. Истец со ссылкой на нормы ГК РФ просит взыскать с ответчика денежную компенсацию в размере № руб.

В судебном заседании представитель истца ЗАО «1С» Аверьянов А.Н. исковые требования, изложенные в иске, поддержал в полном объеме, указав, что вина ответчика полностью подтверждается вступившим в законную силу приговором суда, письменно отказался от замены ненадлежащего ответчика надлежащим, указав, что вся загвоздка заключается тем, что при обращении в Арбитражный суд с иском к ООО «Квадрат» необходимо оплачивать госпошлину.