Правовое регулирование ценных бумаг

Признание опциона в качестве ценной бумаги произошло впервые в изданном ФКЦБ России постановлении от 9января 1997года « Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии», которое положило начало расширению числа ценных бумаг посредством издания подзаконных актов.16

В настоящее время российское законодательство относит опционы эмитента к именным ценным бумагам (ст.2 Закона о рынке ценных бумаг).

В международном частном праве  выделяют также следующие виды ценных бумаг:

- денежные – дают право требования  выдачи определенной денежной  суммы (вексель, чек, облигация, сберегательный сертификат);

- инвестиционные – дают право  участия в каком-либо товариществе, акционерном обществе – паи, акции;

- товарные (товарораспорядительные)- дают право на получение определенного  товара – коносамент, складское  свидетельство, варрант;

- обеспечительные – обеспечивают  исполнение обязательства – банковская  гарантия, варрант.17

Легальная классификация относит ценные бумаги к группе вещей. Но означает ли это, что ценные бумаги в действительности представляют особую разновидность вещей?

Вопрос этот далеко не прост и ответ на него дать нелегко. Ни для законодателя, ни для судебной практике положительного решения он не имеет.

В конце Х1Х в. российский исследователь ценных бумаг Н.О.Нерсесов

сетовал, что термин ценные бумаги не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве.

Экономическая наука считает ценную бумагу формой существования капитала, отличной от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход. Это особая форма существования капитала, права на капитал зафиксированы в форме ценной бумаги.

И сегодня дискуссия по поводу юридической природы ценных бумаг не прекращается. Более того, можно с уверенностью говорить о наличии серьезного кризиса в гражданско-правовой  теории ценных бумаг, в результате которого, отрицается официальная позиция, занятая законодателем по вопросу о юридической природе ценных бумаг.

Подводя итог, следует отметить следующее:

1.Классическое определение и понимание института ценных бумаг, разработанное выдающимся ученым – цивилистом М.М.Агарковым, на протяжении ХХ в. претерпело изменения, связанные с развитием экономики и законодательства (например, появились бездокументарные ценные бумаги, производные ценные бумаги). Эти новшества поставили перед учеными новые вопросы и усложнили без того не простую задачу сформулировать общие для всех ценных бумаг признаки. Следует согласиться с А.Габовым, что единственным, видимо, признаком, по которому можно говорить о том, что данный финансовый инструмент есть ценная бумага, является признак формальный – указание на это в законе или отнесение документа  к ценным

бумагам в установленном этим законном порядке (ст.143 ГК РФ).18Все остальные признаки не могут быть признаны общими для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

2.Сущность института ценных  бумаг заключается в том, что  им создается иное распределение  риска между участниками соответствующих  правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права. М.М.Агарков дал это определение, отметив, что с каждым видом ценной бумаги связываются различные правоотношения, поэтому характер риска и условия его распределения также различны для каждого вида ценной бумаги. Остается только присоединиться к этому точному и емкому определению.

3.Современная классификация ценных  бумаг не выходит за рамки  традиционной (ценные бумаги могут  быть именные, ордерными, на предъявителя; эмиссионными и неэмиссионными). Новшеством являются  производные ценные бумаги, правовое регулирование которых осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов и нуждается в серьезной детальной проработке.

2.ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТ  ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

2.1.Защита прав владельцев ценных бумаг в гражданско-правовом регулировании

Что же собой представляет ценная бумага как правовое явление? Гражданский кодекс РФ позволяет рассматривать ее с разных сторон. В ст.128 ГК РФ ценная бумага названа объектом гражданских прав, разновидностью вещи наряду с деньгами. В то же время имущественные права, удостоверяемые ценной бумагой, в этой же статье Гражданского кодекса отнесены к иному (помимо вещей) имуществу. Упомянутая статья, как и весь подраздел 3 «Объекты гражданских прав», подтверждает высказываемое в литературе мнение, что Гражданский кодекс представляет собой набор научных дефиниций, уместных в учебной литературе, а не свод юридических правил. В п.2 ст.142 ГК РФ ценная бумага уже характеризуется как документ, удостоверяющий имущественные права, виды которых определяются законом или в установленном им порядке, т.е. здесь она названа как особый способ формализации, фиксации имущественных прав.19

Ценная бумага рассматривается в качестве своеобразной вещи. Однако, в отличие от обычного товара, ценная бумага не способна непосредственно удовлетворять потребности человека. Она - специализированная вещь. Бумага становится объектом права не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. В тоже время, если бы право осуществлялось беспрепятственно без бумаги, то ему не зачем было искать воплощение в бумаге. Поэтому ценной бумагой признается только тот документ, который право на ценность ставит в неразрывную связь с бумагой, а не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность.20

В гражданско-правовом регулировании оборота ценных бумаг важная роль принадлежит способам защиты прав их владельцев. Если следовать логике двойственной природы ценных бумаг, которая в той или иной степени признается всеми их исследователями, нельзя не признать, что ею же предопределяются и способы защиты прав, закрепляемых ценной бумагой.21

Вещно-правовые способы защиты субъективных гражданских прав, закрепленные в ГК РФ, обычно сводятся к виндикационному и негаторным искам. Эти способы направлены на восстановление нарушенных вещных прав (права собственности и иные вещные права) в полном объеме и пресечение действий, их нарушающих. Решающим условием применения данных способов защиты является существование вещи как объекта данного права. По Д.В.Мурзину, вещно-правовые способы защиты не могут применяться к ценным бумагам как  бестелесным вещам, поскольку это всегда вещи, определяемые родовыми признаками. Вещно-правовые способы защиты могут применяться только для вещей, индивидуально определенных.22

С такими рассуждениями не может согласиться Дегтярева О.И, Коршунов Н.М. и Жуков Е.Ф. Их позиция имеет следующие обоснования. Степень индивидуализации вещи в обороте определяется не только свойствами этой вещи как таковой. Как заметил О.С.Иоффе, если оставить в стороне уникальные предметы, то можно сказать, что вещь становится индивидуально – определенной не только в силу ее естественных свойств, но и благодаря определенной форме использования этих свойств в конкретных условиях гражданского оборота. Индивидуально-определенная - это такая вещь, которая при установлении конкретного гражданского правоотношения выделяется из числа однородных вещей благодаря присущим ей специфическим признакам.23Таким образом, с позиции защиты прав владельцев ценных бумаг, для этих объектов всегда найдется  достаточно внешних свойств, чтобы идентифицировать нужную ценную бумагу из всех других вещей того же рода.

Виндикационный иск не может применяться в отношении бездокументарных ценных бумаг, поскольку они не имеют вещной формы выражения. Утрата  сертификатов, подтверждающих права по таким ценным бумагам, никак не сказывается на правах их владельцев, поскольку решающим условием осуществления по ним прав остаются доказательства регистрации данных прав в специальном реестре (п.2 ст.142 ГК РФ), а эти сведения всегда можно восстановить, обратившись к реестродержателю. Таким образом, вещно-правовая защита прав владельцев бездокументарных ценных бумаг может осуществляться по отношению к держателю реестра. Ими могут быть предъявлены требования о внесении в реестр в качестве владельца ценной бумаги, о признании недействительной (аннулировании) записи в реестре ценных бумаг, о внесении изменений в реестр  ценных бумаг.

Как иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения виндикационный иск в основном может использоваться для защиты прав владельцев именных ценных бумаг, поскольку из всех ценных бумаг только они обладают необходимой и достаточной степенью индивидуализации. Именные ценные бумаги в силу ст.301, 302, 305 ГК РФ могут быть истребованы от незаконного владельца. Однако за исключением случаев завладения ценной бумагой лица, уже зафиксированного в реестре в качестве ее владельца, цель виндикационного иска не будет достигнута, если именная ценная бумага истребована буквально как вещь, т.е. путем простого изъятия документа у незаконного владельца и передачи  его законному владельцу. Ведь целью истребования ценной бумаги является возможность дальнейшего осуществления и передачи прав по ней.

         По именной  ценной бумаге это не возможно без легитимации записью в реестре или у депозитария, а по ордерной ценной бумаге – без указания имени уполномоченного лица на соответствующем документе. Поэтому при удовлетворении  виндикационного  иска в отношении именной ценной бумаги решением суда на держателя реестра (депозитария) должна быть возложена обязанность надлежащего оформления прав законного владельца   бумаги. Держатель реестра и депозитарий могут привлекаться к участию в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет иска, на стороне ответчика (ст.38 ГПК РФ и ст. 39 АПК РФ).

Вместе с тем для именных ценных бумаг существуют и иные способы восстановления вещных прав, вытекающие из особенностей правового положения ценных бумаг как объектов гражданских прав. Все именные ценные бумаги имеют подтверждение прав владельцев в книге записей должников. Так, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы удостоверяются сертификатами ( если сертификаты находятся у владельцев), либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии) – ст.28 Закона «О рынке ценных бумаг». При этом утрата сертификата законным владельцем  не влечет для него утраты прав по ценной бумаге. Равным образом незаконный переход сертификата к иному лицу не порождает для такого лица прав по данной ценной бумаге. В соответствие со ст.29 Закона «О рынке ценных бумаг» права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой , переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением  держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. При этом право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в следующих случаях:

- при учете прав приобретателя  на ценные бумаги в системе  ведения реестра- с момента передачи  ему сертификата ценной бумаги  после  внесения приходной записи  по лицевому счету приобретателя;

- при учете прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.24

Осуществление прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам  производится по предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов данных ценных бумаг эмитенту. При этом необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре.

Таким образом, недобросовестный приобретатель именной эмиссионной документарной ценной бумаги не сможет осуществить по ней каких-либо прав без внесения в нее  либо в документы, удостоверяющие его личность, заведомо ложных  сведений. В силу того, что подлог все -таки не исключается, для законного владельца таких бумаг должна быть законом предусмотрена процедура восстановления прав по утраченному сертификату. Это важно еще и потому, что исходя из буквального смысла ст.29 Закона для осуществления своих прав по такой ценной бумаге владельцу необходимо предъявить эмитенту ее сертификат.

Вместе с тем действующее законодательство такой процедуры не знает. В то же время, даже обладая сертификатом, собственник именных ценных бумаг не гарантирован от появления притязаний третьих лиц по тем же ценным бумагам. Владеть сертификатом может одно лицо, а значится в реестре в качестве « зарегистрированного владельца»(и так же владеть сертификатом) – другое. Это возможно при  использовании подложного передаточного распоряжения, злоупотреблений со стороны реестродержателя и т.д. Здесь сертификат не будет иметь абсолютной доказательной силы. Он может рассматриваться судом в качестве одного из доказательств наряду с другими документами, в том числе с реестром владельцев ценных бумаг.

Виндикация предъявительских ценных бумаг и ордерных ценных бумаг с бланковым индоссаментом допускается действующим законодательством в исключительных случаях . В свое время  Н.О.Нерсесов выступал против допущения виндикации предъявительских ценных бумаг. Он объяснял свою позицию тем, что, во-первых, право требования виндицировать нельзя; во-вторых, запрет виндикации не нарушает интересов собственника, лишившегося бумаг, поскольку он сохраняет возможность предъявить иск из причинения вреда непосредственному нарушителю своих прав.25В частности, п.3 ст.302 ГК РФ говорит о том, что деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя. И хотя в ней ни слова не говорится об ордерных ценных бумагах, при наличии бланкового индоссамента они подпадают под режим ценных бумаг на предъявителя.