Правовое регулирование ценных бумаг

7.Неразрывная связь ценной бумаги  с реализацией закрепляемых ею  прав. Для их осуществления  по общему правилу требуется предъявление самой ценной бумаги либо доказательств ее закрепления в специальном реестре.  Данное свойство ценных бумаг неразрывно связано с их публичной достоверностью и ему предается законом исключительное значение (ст.142 ГК РФ).

Таким образом, рассмотрены признаки, свойственные ценным бумагам. Однако, особенности правового регулирования каждой ценной бумаги таковы, что не позволяют считать ни один из этих признаков общим для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

1.2.Классификация ценных бумаг в гражданском законодательстве

Гражданский кодекс РФ закрепляет классификацию ценных бумаг, имеющую юридическое, а не экономическое значение. Речь идет о категориях предъявительских, именных и ордерных ценных бумаг. Закон может ограничивать возможную форму выпуска ценных бумаг. Например, действующее российское законодательство разрешает выпуск акций только в форме именных ценных бумаг, а векселей – как именных, так и ордерных.

В ценной бумаге на предъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат тому, кто фактически сможет предъявить ее обязанному лицу, а последний вправе, и обязан произвести исполнение такому владельцу. Соответственно этому и для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи самой бумаги путем ее простого вручения, без соблюдения каких бы то ни было формальностей. Например, выигрышный лотерейный билет или предъявительская облигация.

В именной ценной бумаге удостоверенные ею имущественные права принадлежат только прямо обозначенному там лицу, которому только и может быть произведено надлежащее исполнение по такой бумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного именной ценной бумагой, иному лицу ее владелец должен соответствующим образом оформить уступку своего права, в частности соблюсти необходимые требования к форме такой уступки своего права, в частности соблюсти необходимые требования к форме такой уступке (ст.389 ГК РФ), и уведомить

о состоявшейся уступке должника - обязанное по ценной бумаге лицо (п.3 ст.382, ст.385, 386 ГК РФ). В такой ситуации прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но не несет ответственности за фактическое неисполнение этого требования обязанным лицом (п.2 ст.146, ст.390 ГК РФ). Например, передача новому владельцу акций (являющихся в нашем обороте именными) будет означать, что прежний владелец отвечает перед приобретателем за правильность оформления своего членства в соответствующем акционерном обществе, но не несет перед ним никакой ответственности за невыплату дивидендов или банкротство общества. Таким образом, именные ценные бумаги обладают осложненной оборотоспособностью, что отличает их от предъявительских бумаг, оборотоспособность  которых с этой точки зрения является повышенной.  

        В ордерной  ценной бумаге назван субъект  удостоверенного ею права, что  сближает ее с именной бумагой. Однако это лицо не только  само вправе осуществить это  право, но и назначить своим распоряжением, или приказом («ордером»), другое управомоченное лицо. Иначе говоря, такая ценная бумага, по сути, заранее рассчитана на возможность ее передачи (отчуждения) иному владельцу, то есть на необходимую оборотоспособность. При этом и новый владелец не лишается возможности в свою очередь передать такую бумагу другому приобретателю. Однако любой из владельцев ордерной ценной бумаги, осуществивший ее передачу с помощью необходимой для этого передаточной надписи, становится ответственным перед управомоченным по бумаге лицом не только за существование (то есть действительность) права, но и за его осуществление (абз. 1 п.3 ст.146 ГК РФ). Иначе говоря, к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге сможет предъявить свои требования, что, естественно, повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных ценной бумагой, - ведь фактически он получает в лице прежних

владельцев бумаги дополнительных, новых должников.

Передача прав по ордерной ценной бумаге осуществляется путем совершения непосредственно на ней (на ее обороте) передаточной надписи – индоссамента. При необходимости совершения множества таких надписей допускается приложение к ценной бумаге специального дополнительного листа, предназначенного исключительно для указанных целей.

Представителями данной классификации являются М.И.Брагинский, В.В. Витрянский, В.П. Звеков и др.11

В начале века Г.Ф.Шершеневич по содержанию различал товарные и денежные ценные бумаги. Первые выражают право на ценность, заключенную в товарах (коносамент, варрант), вторые – право на ценность, заключенную в определенном количестве денег. Товарные ценные бумаги дают право на получение определенной денежной суммы (чек), а денежные, сверх того, - право на периодическое получение платежей в виде процентов (облигаций) или дивиденда (акции). По мнению Г.Ф.Шершеневича, бумаги выражают:

- обязательства частных лиц;

- права вещные;

- поручение, даваемое одним лицом  другому относительно денежного  платежа;

- право участия в товарищеском  предприятии.

По личности должника, то есть лица, выдавшего их и обязанного к совершению какого-либо действия, ценные бумаги делились на государственные и частные.

Самое важное в юридическом отношении различие ценных бумаг по способу обозначения    управомоченного      лица – именные,     ордерные и на предъявителя.

Данная в начале века классификация ценных бумаг с учетом развития экономики требовала уточнения.

Проблема классификации ценных бумаг в период становления рыночной экономики должна подчиняться анализу законодательных норм об отдельных видах ценных бумаг, и, прежде всего эмиссионных ценных бумаг.

В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» дается понятие «эмиссионная ценная бумага», которая характеризуется тремя признаками.

Во-первых, она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и осуществлению. В отличие от ст.142 ГК РФ эмиссионная бумага удостоверяет не только имущественные, но и неимущественные права, что точнее отражает правовую природу данного объекта прав. При этом последние не называются личными, что тоже не совсем совпадает с теми личными неимущественными отношениями, связанными с имущественными отношениями, которые являются предметом гражданского права (п.1 ст.2 ГК РФ). И это правильно. Нельзя так характеризовать права акционера на участие в управлении акционерным обществом.

Во-вторых, эмиссионная ценная бумага размещается выпусками. Под ними понимается совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам, имеющим одинаковые

условия первичного размещения и один и тот же государственный регистрационный номер.

В-третьих, эмиссионная ценная бумага в не зависимости от времени ее приобретения имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска.12

Неэмиссионные ценные бумаги регулируются специальным законодательством. Неэмиссионным  ценным бумагам неприсущи признаки публичного размещения, например, наличие одной, а не множества бумаг в их выпуске, идентифицируемом государственным регистрационным номером. При выдаче сберегательного (депозитного) сертификата или сберегательной книжки на предъявителя стороны согласовывают условия договора банковского вклада в каждом конкретном случае (ст.ст.843 и 844 ГК РФ), тем самым индивидуализируют ее. При подобной выдаче ценной бумаги нет публичного ее предложения неограниченному кругу лиц потенциальных владельцев ценных бумаг, что имеет место при эмиссии.

Выдача векселей производится по нормам Закона о переводном и простом векселе, выдача закладных – Закона об ипотеке, складских свидетельств, чеков регулируется Гражданским кодексом, депозитных и сберегательных сертификатов – нормативными актами ЦБ РФ. Таким образом, выдача и обращение этих ценных бумаг не требует процедуры эмиссии (проспектов эмиссии, регистрации выпусков и отчетов об итогам выпусков). Не требуется также публичного раскрытия информации о выданных ценных бумагах.

1.3.Классификация ценных  бумаг в экономической теории и мировой практики

С экономической точки зрения ценные бумаги воплощают права на определенные ресурсы (деньги, недвижимость, промышленную продукцию и т.д.), способные являться объектом собственности.13

Права на эти ресурсы могут определяться от них и существовать  в самостоятельной вещной форме – в виде ценных бумаг. С появлением ценных бумаг происходит как бы раздвоение ресурсов с одной стороны, существует реальный ресурс, с другой – право на него, выраженное в ценной бумаге.

Все производные ценные бумаги можно подразделить на три основные вида: форвардные, фьючерсные, опционные контракты.

В соответствии с Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ на торгах на фондовых биржах могут совершаться следующие виды срочных сделок:

фьючерсные контракты и опционные контракты. Целесообразно дать каждому виду характеристику, принятую в мировой практике, сравнив затем с российским законодательством для уяснения особенностей. 

Форвардный контракт (форвард) – это двусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре  цене. Срок исполнения контракта, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия форварда определяются по соглашению сторон. Обычно форвардные контракты используются предприятиями для защиты от неблагоприятной ситуации на рынке (экспортер может застраховаться от падения курса иностранной валюты, импортер – от его роста, фермер от падения цены на его продукцию и т.д.).

На биржах форварды практически не обращаются, и продать их очень сложно: каждая сторона старается включить в контракт удобные для себя условия, и очень трудно найти третью сторону, интересы которой соответствовали бы условиям контракта. Как правило, исполнение форвардного контракта должно заканчиваться поставкой базового актива.

Фьючерсные контракты (фьючерс) – это двухсторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. Фьючерсы обращаются только на биржах, причем одной из сторон фьючерсного контракта всегда выступает биржа. Срок исполнения контракта, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия фьючерса определяются условиями торгов данным видом фьючерсов на конкретной бирже и являются стандартными. В отличие от форвардов, исполнение фьючерсных контрактов редко заканчивается поставкой базового актива. Обычные расчеты по фьючерсу заканчиваются выплатой одной стороной другой стороне договора разницы между фактической ценой базового актива на реальном рынке в день исполнения фьючерса и ценой, зафиксированной во фьючерсном контракте (ценой исполнения фьючерса). Однако по желанию владельца фьючерсом может быть предусмотрена реальная поставка базового актива. В течение срока обращения фьючерса любая из сторон может прекратить свои обязательства по контракту либо продав его, либо купив фьючерс, предусматривающий обратную сделку для того же количества базового актива.

Положение о деятельности  по организации торговли на рынке ценных бумаг предусматривает несколько разновидностей фьючерсных контрактов:

- договоры, предусматривающие обязанность  обеих сторон уплачивать денежные  средства в зависимости от  изменения цен на ценные бумаги, а также обязанность одной  из сторон продать другой стороне соответствующие ценные бумаги в определенную дату в будущем (поставочные фьючерсные контракты);

- договоры, предусматривающие исключительно  обязанность обеих сторон уплачивать  денежные средства в зависимости  от изменения цен на ценные  бумаги или от изменения значений фондовых индексов (расчетные фьючерсные контракты).

В российской литературе активно обсуждается вопрос о возможности отнесения расчетного фьючерса к ценным бумагам, высказываются   различные аргументы. В частности, представляется обоснованной точка  зрения Г.Мельничука, считающего, что отнесение фьючерсных контрактов к ценным бумагам не согласуется с теорией ценных бумаг и ссылающегося при этом на мнение М.Агаркова: « В ценной бумаге не может быть выражено правоотношение, в котором обе стороны  взаимно приобретают права и обязанности, так как сторона, не владеющая бумагой, не может осуществить принадлежащее ей право».14 Учет в ценной бумаге прав и обязанностей нескольких лиц делает такую сделку многосторонней и лишает ценную бумагу свойства оборачиваемости, так как влечет зависимость существа обязательства от взаимоотношений сторон сделки. Данное обстоятельство является основанием, препятствующим признанию фьючерсного контракта (прав и обязанностей) ценной бумагой.15

Опционный контракт (опцион) – это двусторонний договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется, а другая сторона (покупатель) имеет право, но не обязанность совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. То есть, в отличие от фьючерса, в опционных контрактах одна из сторон при неблагоприятной конъюктуре рынка может отказаться от совершения сделки, и за право отказа уплачивает продавцу опциона определенную сумму, называемую премией опциона. Опционы в основном обращаются на биржах, порядок их обращения и исполнения устанавливается так же, как и для фьючерсов.

Все опционы делятся на американские и европейские. Покупатель американского опциона имеет право исполнить его в любой момент в течение оговоренного срока, а покупатель европейского опциона – только в оговоренный контрактом момент времени. Большинство существующих опционов – американские.