Способы защиты наращенных прав и законных интересов предпринимателей

2) арбитражные суды;

3) суды общей юрисдикции.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей, по мнению И. А. Смагиной¹⁰, следует отнести:

1) нотариальную защиту;

2) третейское разбирательство;

3) досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

Некоторые источники среди форм внесудебной  защиты прав и интересов предпринимателей перечисляют: самозащиту; урегулирование разногласий во внесудебном порядке; разрешение жалоб органами исполнительной власти в порядке подчинённости (в том числе нотариат).

Таким образом, необходимо более подробно рассмотреть  следующие подвиды внесудебных  форм защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей:

1. нотариальная  защита;

2. претензионный  порядок урегулирования разногласий;

3.третейское  разбирательство;

4. защита  нарушенных прав органами власти  и прокуратурой и особенности  защиты прав предпринимателей  при проведении государственного  контроля (надзора).

 

2.1 Внесудебные формы защиты  нарушенных прав и законных  интересов предпринимателей

 

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей и юридических  лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства (ст.35-39 Основ законодательства РФ о нотариате).

В отличие  от суда, где в основном разрешаются  споры о праве гражданском, предметом  нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод  решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов¹¹.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий  документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства  должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и  принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств¹².

Нотариальная  защита прав и охраняемых законом  интересов предпринимателей может  осуществляться:

а) посредством  юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством  защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу  и удостоверении неоплаты чеков  и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного  документа¹³.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.

Исполнительная  надпись обладает силой исполнительного  листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Исполнительная  надпись может быть совершена  нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи  лицом, предусмотрены данным Перечнем:

- по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

- по  задолженностям, вытекающим из договоров  найма жилых и нежилых помещений,  а также за коммунальные услуги;

- по  задолженностям, вытекающим из отношений,  связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований,  предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится  в бесспорном порядке на основании  исполнительных надписей.

Следует иметь в виду, что постановлением Правительства РФ от 19 июня 1996 г. N 710 "О внесении изменений в Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия" из названного Перечня документов исключен п.2 о взыскании просроченных платежей по кредитным операциям кредитных Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариуса аппарата принудительного исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о возможности применения принудительного исполнения указанных требований¹⁴.

Закон предусматривает  юридические механизмы защиты прав и законных интересов предпринимателей в административном порядке и  средствами прокурорского надзора.

Вступая в отношения с различными органами власти и управления, с отдельными должностными лицами, предприниматели  не редко сталкиваются с незаконными  их действиями. Безусловно, предприниматели  в таких случаях вправе прибегнуть к судебной форме защиты своих  интересов, но, к сожалению, суды рассматривают  дела довольно долго, а рассмотрение дела судом сопровождается судебными  издержками. Поэтому довольно часто  гораздо выгоднее и быстрее прибегнуть к обжалованию актов или действий, нарушающих права предпринимателя, в административном порядке.

Организации независимо от организационно-правовых форм имеют право в соответствии с уставными документами осуществлять защиту прав и законных интересов  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в порядке, установленном  законодательством Российской Федерации. Объединения юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей, а так же иные некоммерческие организации  вправе: обращаться в органы прокуратуры  с просьбами вынести протесты на противоречащие закону нормативно-правовые акты; обращаться в суд в защиту прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в том числе  в защиту прав неопределённого круга  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Помимо  прочих осуществляемых функций, регламентируемых Федеральным законом «О прокуратуре  Российской Федерации»¹⁵, прокуратура осуществляет надзор и за законностью в сфере предпринимательской деятельности. В частности, прокуратура вправе приносить протест на правовой акт, противоречащий закону; вносить представление в орган или должностному лицу об устранении нарушений закона; принимать постановление о возбуждении уголовного дела или дела об административном правонарушении; участвовать в судебном процессе по рассмотрению дел¹⁶.

Важную, на мой взгляд, роль в регулировании  отношений, возникающих при проверке предпринимательской деятельности, играет Федеральный закон Российской Федерации от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».¹⁷ Федеральный закон направлен на усиление гарантий защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора).

Данный закон вызвал довольно большой общественный резонанс, широко обсуждался в средствах массовой информации. Ряд источников рассматривают этот закон, как одно из звеньев борьбы с коррупцией. Как было уже отмечено выше, прокуратурой разработаны методические рекомендации по защите прав предпринимателей – «Прокурорский надзор за исполнением законодательства в сфере защиты предпринимательской деятельности».

Суть  претензионного порядка урегулирования разногласий предпринимателей (следующая форма внесудебной защиты нарушенных прав) заключается в том, что предприниматель обращается к правонарушителю с требованием об устранении нарушенных прав. Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ).

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть  договор может быть заявлено в  суд только после отказа другой стороны  на подобное предложение либо неполучения  ответа в установленный срок (п. 2 ст. 452).

Необходимо  иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в  случаях, предусмотренных федеральным  законом или договором. Если же он предусмотрен положениями, правилами  и другими подзаконными актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон. Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать  четкую запись об установлении такого порядка.¹⁸

Однако  законодатель делает исключение из общего правила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, не распространяется обязанность соблюдения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено федеральным законом или договором для данной категории споров (ст. 50 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – далее АПК РФ¹⁹).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с  ответчиком, определенного законом  или договором, иск оставляется  без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка  служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Большое практическое значение имеет претензионный  порядок урегулирования разногласий  предпринимателей, так как такой  порядок можно рассматривать  как переходный этап к судебной защите нарушенных прав. А как показывает практика именно судебный способ защиты, в частности в арбитражных  судах, является наиболее распространённым способом защиты нарушенных прав предпринимателя.

Третейское  разбирательство. Суть третейского суда и третейского разбирательства заключается в том, что спорящие лица самостоятельно избирают третейского судью (третейских судей), которым доверяют рассмотрение и разрешение возникшего между ними спора. Характерной чертой третейского суда является широкое применение усмотрения сторон²⁰. При этом следует помнить, что третейские суды вправе рассматривать только гражданско-правовые споры, а споры по отношениям административно-правового характера (например, по уплате налогов) не могут быть переданы на рассмотрение третейского суда.

Передача  сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

1) включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;

2) заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Процедура разрешения споров в третейском суде достаточно скора и более экономична в сравнении с государственными судами. Связано это с отсутствием  «завалов делами» третейских судов, отсутствием множества формальных процедур, обязательных для судов  государственных.

Деятельность  третейских судов направлена, прежде всего, на примирение сторон. Как правило, решение по существу спора принимается только тогда, когда третейский суд убеждается в невозможности достижения мирового соглашения между участниками спора²¹.

В законодательство включена норма, устанавливающая свидетельский  иммунитет третейских судей. Это  означает, что третейский судья не может быть допрошен по тем обстоятельствам, которые ему стали известны в  ходе рассмотрения спора. Причём свидетельский  иммунитет третейского судьи  действует как в рамках гражданского, так и в рамках административного  и уголовного дела.

Существуют  как международные коммерческие суды, так и внутренние третейские суды. Их деятельность регулируется различными законами – Федеральным законом  от 24 июля 2002 года «О третейских судах  в Российской Федерации» и Законом  РФ от 07 июля 1993 года «О международном  коммерческом арбитраже».

Главное требование, которому должен отвечать третейский судья – это его  возможность и способность обеспечить беспристрастное, независимое, справедливое и законное разрешение переданного  ему на рассмотрение спора.

Несмотря  на схожесть между решением третейского  суда и решением государственного суда как актами юрисдикционных органов существует ряд различий между такими актами²². Во-первых, решение третейского суда не является общеобязательным актом. Во-вторых, принудительное исполнение решения третейского суда не может быть осуществлено без процедуры его признания со стороны государственного суда. В-третьих, по формально-юридическим признакам решение третейского суда отличается от решения суда государственного тем, что оно не может быть пересмотрено в апелляционном, кассационном или надзорном порядке.

Как правило, решения, принимаемые третейским судом, исполняются добровольно. Но законодательство не исключает возможности оспаривания  решения третейского суда в государственном  суде. Однако полномочия государственного суда, в котором оспаривается решение  третейского суда, при проверке этого  решения ограничены. Государственный  суд вправе проверять решение  третейского суда только по формальным основаниям.