Холдинг как форма предпринимательского объединения

Существует также мнение, что холдинги или холдинговые компании представляют собой организацию, созданную для управления другими организациями. А.Р. Горбунов считает, что холдинговой компанией является коммерческое предприятие контролирующее одну или несколько дочерних фирм. Для обозначения совокупности основного и дочерних обществ он использует понятия «объединение холдингового типа» или «холдинговое объединение». 13  Данное мнение присуще в основном ученым-экономистам.

Наиболее полное определение холдинга приводит И.С. Шиткина : «Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы».14

Холдинг представляет собой совокупность не менее двух юридических лиц и этим существенно отличается от юридических лиц, в состав которых входят структурные подразделения. Дочерние общества - участники холдинга в отличие от структурных подразделений юридического лица - филиалов (представительств) являются самостоятельными субъектами правоотношений. Филиалы (представительства) не обладают собственной правосубъектностью, отношения между ними и юридическим лицом иерархичны, всю ответственность за деятельность филиалов (представительств) несет юридическое лицо15.

Холдинг необходимо также отличать от юридического лица, имеющего в собственности предприятия. Предприятие в соответствии со ст. 132 ГК РФ является объектом гражданского права и не обладает правосубъектностью. Следовательно, отношения по управлению предприятием нельзя отождествлять с отношениями, складывающимися между участниками холдинга. В связи с этим представляется спорной позиция Т.М. Звездиной, считающей, что экономически зависимую организацию можно рассматривать как предприятие, т.е. обособленный имущественный комплекс в рамках определенного фонда собственности, юридически формализуемый в дочернее юридическое лицо той или иной (приемлемой для собственника) организационно-правовой формы16. Несмотря на то, что дочерние общества находятся под контролем основного общества (товарищества), они обладают всеми правами юридического лица и действуют от собственного имени, выступая в качестве самостоятельного субъекта права. Как совершенно справедливо отмечает В.Н. Цирульников, «неверно было бы рассматривать участников коммерческой организации как единственного субъекта присвоения результатов ее деятельности (получения прибыли). Они не единственные субъекты, претендующие на присвоение результатов деятельности юридического лица и имеющие на это право. Такими «заинтересованными» лицами выступает государство, собирая налоги и включая эти средства в совокупный государственный бюджет, местные органы власти, посредством сбора местных налогов, различного рода внебюджетные фонды...»17.

1.2. Структура холдингового объединения

Структура любого холдинга состоит как минимум из двух необходимых компонентов:

1) головной (холдинговой) компании;

2) иных участников холдинга (дочерние, зависимые хозяйственные  общества).

В соответствии с действующим российским законодательством головная компания может быть как хозяйственным обществом (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и др.), так и товариществом (полное товарищество, товарищество на вере). Необходимо отметить, что ст. 105 ГК РФ прямо признает товарищество (наряду с хозяйственным обществом) как способное быть основным по отношению к дочернему обществу, в то время как ст. 106 ГК РФ не упоминает о товариществах и тем самым косвенным образом отказывает товариществу в праве быть преобладающим по отношению к зависимому обществу18. Следует согласиться с мнением, что такое ограничение носит казуистический характер и основано на нарушении юридической техники изложения ст. 106 ГК РФ19. В общем виде можно утверждать, что холдинговая компания - это юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом контроль над другими хозяйственными обществами. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий.

   Рассматривая холдинг как совокупность основного и дочернего общества, необходимо отметить, что юридическая доктрина выделяет дочерние и зависимые хозяйственные общества с целью отследить факт возникновения экономической зависимости, т.е. определить фактическую и юридическую подчиненность, подконтрольность, а также существующую возможность у основного (преобладающего) хозяйственного общества (товарищества) влиять на волеизъявление дочернего (зависимого) хозяйственного общества20.

Основное общество или товарищество и дочерние общества не являются особыми организационно–правовыми формами предпринимательской деятельности, они используются для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами. Как уже указывалось выше, в соответствие с Гражданским Кодексом РФ, основным может быть как хозяйственное общество, так и товарищество; дочерним может быть только хозяйственное общество.

Запрет на возможность быть дочерним хозяйственному товариществу вытекает из самой сущности данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, представляющей собой объединение лиц, а не объединение капиталов. Согласно законодательству коммерческая организация или индивидуальный предприниматель может быть участником только одного товарищества, как правило должен принимать личное участие в его деятельности, а самое главное, в соответствии со ст.75 ГК РФ  - полный товарищ несет неограниченную имущественную ответственность по долгам товарищества21. Перечисленные особенности, характеризующие правовой статус хозяйственного товарищества, сделали невозможным его участие в предпринимательском объединении холдингового типа в качестве подчиненной дочерней структуры.

Затрагивая вопрос о правовом статусе основного и дочерних обществ, следует рассматривать его в аспекте прав, обязанностей и ответственности этих субъектов предпринимательской деятельности.

Правовой статус основного и дочерних хозяйственных обществ не совпадает. По данному вопросу существует несколько достаточно интересных мнений среди ученых. Д.В. Ломакин придерживается точки зрения, что субъекты корпоративных отношений имеют равный гражданско-правовой статус, и «другое дело, что определенные юридические факты могут порождать у одного субъекта корпоративного отношения право давать другому его субъекту обязательные для  последнего указания (например основное и дочернее общество, в уставном капитале которого основное имеет преобладающее участие). Закон однозначно закрепляет право давать указания за основным обществом (п.2.ст.105 ГК РФ). Однако, это не означает установления отношений власти-подчинения»22.

И.В. Никулина отмечала следующее: «из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной. При этом нельзя забывать, что основополагающей нормой гражданского законодательства является положение, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ), а не органы управления другого юридического лица, даже если это органы основного общества, осуществляющего управление дочерним»23.

Касательно ответственности, следует отметить следующее: обеспечивая стабильность предпринимательского оборота, защищая интересы дочернего общества, его кредиторов и акционеров, ГК РФ (п.2 ст.105) установил два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:

-солидарная ответственность наступает  по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного, если это основное общество имеет право давать указания дочернему;

- субсидиарная ответственность  применяется, если по вине основного  общества наступило банкротство  дочернего. Для привлечения к ответственности основного акционерного общества в его действиях должен быть обнаружен умысел24.

Важным акцентом, сделанным судебной практикой,  является ссылка на ст.105 ГК РФ, предоставляющую право требовать возмещения убытков с основного общества не самому дочернему обществу, а только кредиторам и участникам дочернего.25

При определении структуры холдинга встает вопрос о возможности наличия в составе ее структуре зависимых хозяйственных обществ. В соответствие с п. 1. ст. 106 ГК РФ отношения зависимости складываются когда общество (товарищество) имеет преобладающее участие при владении более 20 % размещенных голосующих акций в уставном капитале другого акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. То есть, если отношения дочерности обозначают возможность определяющего контроля, то отношения зависимости -возможность существенного влияния на принятие решений. Хотя зависимость и определяется количественным критерием, но связана с существенным влиянием одного хозяйственного общества на решения другого и является более слабым проявлением контроля, в сравнении с тем, который характерен для дочернего общества. Зависимые общества могут входить в структуру холдингов, но их участие не является основополагающим признаком этой формы предпринимательского объединения. Наличие зависимости не создает организационного единства, характерного для холдингов. Так, И.С. Шиткина считает, что «сущностью холдингового объединения является возможность одного участника устанавливать над другими участниками именно контроль, т. е.определять их решения, что свойственно отношениям дочерности, а не существенно влиять на принимаемые решения, как это характерно для отношений зависимости.26

Действующее российское законодательство связывает с отношениями зависимости между хозяйственными обществами ряд правовых последствий. К их числу относится необходимость информирования участников оборота об установлении таких отношений (п. 2 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Закона об АО, п. 4 ст. 6 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО)27.

Наличие отношений зависимости является основанием для квалификации хозяйственных обществ как аффилированных лиц. Согласно ст.93 Закона об АО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Понятие аффилированных лиц содержится в ст.4 Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»28, который действует только в части этого понятия.

Согласно вышеуказанному закону аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются:

-лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

-лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

-юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

Группой лиц, согласно ст.9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое  лицо, если такое физическое лицо  или такое юридическое лицо  имеет в силу своего участия  в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

3) хозяйственное общество и физическое  лицо или юридическое лицо, если  такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

4) хозяйственные общества, в которых  одно и то же физическое  лицо или одно и то же  юридическое лицо осуществляет  функции единоличного исполнительного органа;

5) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое  лицо, если такое физическое лицо  или такое юридическое лицо  на основании учредительных документов  этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;

6) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же  физическое лицо или одно и  то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;