Сделки с конфликтом интересов

Д.И. Дедов в своей монографии указал, что конфликт интересов – это «общепринятый термин, обозначающий противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего), и личными интересами этого уполномоченного. Принципалом в данном случае выступают как частные лица, организации, так и общество (государство) в целом» [7] . Однако это не означает, что до этого времени исследования конфликта интересов не проводились. Этому понятию не уделялось столь пристального внимания, но в целом юридическая конфликтология [8] исследовала и эту категорию. Так под конфликтом интересов понимают «противоборство, основанное на столкновении интересов различных социальных субъектов,… в конфликте интересов сталкиваются цели, интересы, а подчас и мотивы поведения людей» [9] .

Следует отметить, что конфликт интересов как общеправовая категория и конфликт интересов в корпоративном праве суть не одно и то же. В корпоративном праве под конфликтом интересов понимают «ситуацию выбора между интересами компании в целом и интересами отдельной группы субъектов, участвующей в корпоративных отношениях» [10] . По мнению А.В. Габова, «здесь нельзя говорить о ситуации выбора,… поскольку выбор предполагает субъекта, который его делает. В данном же случае мы имеем ситуацию наличия нескольких коллидирующих интересов как факт, вне зависимости от того, делает кто-то из них выбор или нет» [11] . Рассмотрение понятия конфликта интересов в корпоративном праве заслуживает отдельного исследования, не способного уместиться даже в нескольких статьях.

2. Понятие и содержание сделки, в совершении которой имеется заинтересованность по законодательству об акционерных обществах

В настоящей работе будет рассмотрен лишь один аспект возникновения и разрешения конфликта интересов в корпоративном праве – возникновение, развитие и разрешение такого конфликта при заключении акционерным обществом сделок.

С целью ограничить злоупотребления органов управления акционерного общества законодатель и ввел в Закон об АО нормы о так называемых сделках с участием заинтересованных лиц (сделках с конфликтом интересов). Некоторые исследователи [12] для удобства употребления обозначили такие сделки термином «сделки с заинтересованностью».

Нормы о правовом регулировании сделок, в совершении которых имеется заинтересованность в российском законодательстве появились сравнительно недавно, первый российский нормативный документ, регулирующий порядок совершения сделок с заинтересованностью относится к 1992 году [13] . Однако в мире нормативное регулирование подобного вида сделок осуществляется достаточно давно. Нормативными актами, регулирующими совершение сделок с заинтересованностью в правовых системах других государств являются: нормы Закона Германии «Об акционерных обществах» 1965 года [14] , английского Закона «О компаниях» 1985 года [15] , Закона Франции №66-537 «О коммерческих обществах» [16] и др.

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, раскрывается с помощью определения субъектов, совершающих сделку и установления критериев, оснований заинтересованности этих субъектов. В обычной предпринимательской деятельности у сторон сделки всегда присутствует встречный интерес в виде получения каких-либо выгод, благ для каждой из сторон сделки. В нашем же случае при заключении сделок с заинтересованностью наблюдается однонаправленный интерес, преследующий цель получить максимальную выгоду лишь для одной стороны сделки, либо получение незначительной выгоды акционерным обществом по сравнению с тем, что оно могло бы получить.

Согласно п.1 ст.81 Закона Об АО субъектами, которые могут быть заинтересованы в совершении сделки, являются:

        член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

        лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

        член коллегиального исполнительного органа общества (правления);

        акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами [17] 20 и более процентов голосующих акций общества;

        лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания.

В большинстве пунктов этого перечня к категории заинтересованных лиц относятся физические лица, занимающие руководящие посты в обществах, поэтому Г.С. Шапкина справедливо указывает на то, что «Понятие «заинтересованность» носит, как правило, личностный характер» [18] . Однако закон допускает признание в качестве заинтересованного и юридического лица, поскольку содержит отсылку к понятию аффилированного лица, кроме того, акционером может быть и юридическое лицо.

Как отмечает О.В. Гутников: «Критерии заинтересованности указанных лиц определяются посредством установления наличия указанной в законе связи (курсив мой – Р.С.) этих лиц либо близких к ним лиц с самой сделкой или с другой стороной в сделке» [19] . Такая позиция представляется не совсем полной, поскольку кроме связи должен быть установлен и факт контроля заинтересованными лицами над деятельностью общества, ведением его дел.

Эти лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

        являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

        владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

        занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

        в иных случаях, определенных уставом общества.

«Анализ иностранного права показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными по российскому праву, значительно шире, чем в праве подавляющего большинства государств, имеющих подобные нормы» [20] . Наиболее близкое сходство по объему лиц, относимых к заинтересованным, содержит английский закон «О компаниях» 1985г. [21] . По утверждению исследователей [22] , ни английский, ни немецкий, ни французский законы не включают в перечень заинтересованных лиц акционеров общества.

Российский Закон об АО в редакции от 9 августа 2001 года не содержит исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом сделки, так как уставом общества могут быть определены иные случаи отнесения лиц к категории заинтересованных (абз.6 ч.1ст.81 Закона Об АО). Предыдущая редакция Закона об АО содержала исчерпывающий перечень таких лиц. Видимо, подход законодателя обусловлен тем, что в принятии важных решений в крупных акционерных обществах порой участвуют работники управляющего аппарата, которые разрабатывают условия сделки, проводят переговоры, и могут быть лично заинтересованы в совершении обществом сделки и тем самым принести убытки обществу, поэтому, законодатель предусмотрел возможность такого ограничения на основании устава общества [23] . Именно поэтому в большинстве развитых стран в учредительных документах акционерных обществ закреплены положения об обязательном раскрытии информации директорами общества по всем сделкам, связанным с более-менее крупными активами общества, к которым может относиться недвижимость, права на результаты интеллектуальной деятельности, крупные производственные комплексы и т.д.

Е.Р. Кибенко применительно к великобританским корпорациям указывает: «В современных условиях директора компаний (особенно крупных), имея многочисленные деловые связи, являясь держателями диверсифицированных пакетов акций, а также членами различных ассоциаций и клубов, достаточно часто оказываются в условиях потенциального конфликта личных интересов и интересов компании. Запрет совершения сделок с заинтересованностью привел бы к блокированию деятельности директоров. Поэтому законодательство и уставы компаний исходят из принципа разрешения заключения сделок с заинтересованностью при условии полного и достоверного раскрытия директорами всех существенных обстоятельств, порождающих конфликт интересов (ст. 317 Companies Act 1985, ст. 85 Таблицы А)» [24] . Интересным является тот факт, что по праву Великобритании [25] ненадлежащее раскрытие директором компании информации о своей заинтересованности в сделке (а не сам факт заключения сделки) является основанием для привлечения его к уголовной ответственности, то есть данное деяние является серьезным преступлением и государство в превентивных целях устанавливает крайне жесткую уголовную ответственность за его совершение.

Особого внимания заслуживает отношение заинтересованных лиц к сделке. Согласно положениям закона они могут быть стороной, выгодоприобретателями, посредниками, представителями в сделке. При этом определить понятие стороны, посредника или представителя в сделке (взаимосвязанных сделках) не представляется сложным, поскольку действующее законодательство дает определение этих понятий. Однако определение понятия выгодоприобретатель представляется сложным, поскольку действующее законодательство не дает единого определения понятия «выгодоприобретатель», законодательство идет по пути использования этого понятия применительно к отдельному блоку общественных отношений, при этом в отраслевых законах не всегда дается определение этого термина. Нормы о выгодоприобретателе содержатся преимущественно в законодательстве о страховой деятельности [26] , однако они присутствуют и в других нормах законодательства [27] (например, в нормах о доверительном управлении, в том числе средствами пенсионных накоплений). Наибольшее употребление термин «выгодоприобретатель» получил, конечно, в страховании. Об этом свидетельствует и определение, данное авторами одного из юридических словарей: «Выгодоприобретатель – это лицо, назначенное страхователем на случай своей смерти в качестве получателя страховой суммы по личному страхованию. Синоним – бенефициарий» [28] . В этом же словаре бенефициарий – это «лицо, пользующееся какими-либо благами на основании договора или ином законном основании, в том числе лицо, в интересах которого осуществляется доверительная собственность, получатель денег по аккредитиву или страховому полису» [29] . Поскольку законодатель пошел по пути определения этого термина в каждом законе отдельно, то понятие «выгодоприобретателя» в действующем акционерном законодательстве отсутствует, что не способствует охране и защите интересов общества и акционеров. Трактовать термин выгодоприобретатель суду придется в каждом конкретном случае, а это не способствует стабильности делового оборота и может повлечь значительные злоупотребления.

Любое правило содержит исключения, так и в нашем случае, положения Главы XI Закона Об АО не применяются:

1. к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

2. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

3. при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;

4. при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

5. при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества;

6. к сделкам, которые носят для юридического лица обязательный характер в силу закона и/или иных правовых актов [30] ;

7. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и заинтересованным лицом, то есть когда условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом до того момента, когда оно стало таковым. При этом законодатель указал, что на совершение таких сделок не требуется согласия общего собрания акционеров, по логике же, в случае, если одобрение такой сделки отнесено к компетенции совета директоров, то она должна быть одобрена. Это исключение применяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров (п.5 ст. 83 Закона Об АО). [31]

Одним из исследователей [32] предложено внести в законодательство изменения, касающиеся не применения к сделкам, заключаемым в силу предварительного договора, положений о сделках с заинтересованностью, так как контроль над такой сделкой действовал бы уже на этапе заключения предварительного договора. Представляется, что такое положение могло бы быть включено в действующее законодательство.

3. Средства разрешения конфликта интересов при совершении сделок с участием заинтересованных лиц

Действующее законодательство содержит нормы, позволяющие разрешить конфликт интересов при совершении сделок с участием заинтересованных лиц, путем использования соответствующих законных средств. К таким законным средствам, по крайней мере, относятся два:

1) раскрытие информации о сделке с участием заинтересованных лиц;

2) механизмы одобрения сделок с участием заинтересованных лиц.

3.1. Раскрытие информации о сделке с участием заинтересованных лиц как средство разрешения конфликта интересов

В соответствии со ст.82 Закона Об АО потенциально заинтересованные лица обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества информацию:

        о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

        о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

        об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.