Автор: Пользователь скрыл имя, 15 Марта 2012 в 21:27, реферат
Конфликт интересов - ситуация или состояние дел, когда интересы участников корпоративных отношений не совпадают с интересами самой корпорации и (или) других участников корпоративных отношений
I .Источники правового регулирования
II. Схема сделки
1.Инициация
2. Оценка сделки
3. Квалификация сделки как экономической, ее вид
4. Квалификация лиц (субъектный состав)
5. Предоставление и раскрытие информации
6
7. Принятие решения о сделке, одобрение
8. Привлечение государственных органов
II. Правовые последствия сделки
III. Правовые последствия нарушения закона
7. Принятие решения о сделке, одобрение.
В Постановлении ВАС РФ от 18 ноября 2003 г . N 19 отмечено, что в соответствии с п. 1 ст. 83 закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена советом директоров общества или общим собранием акционеров до ее совершения.
Таблицу 1. Одобрение сделок
| Компетенция Совета директоров об одобрении (неодобрении) сделки (взаимосвязанных сделок) | Компетенция Совета директоров об одобрении (неодобрении) сделки (взаимосвязанных сделок) |
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций до 1000 включительно | 1. Сделки, одобрение которых не отнесено к компетенции общего собрания акционеров.
2. Сделки, подлежащие по общему правилу одобрению общим собранием акционеров, но совершенные на условиях, существенно не отличающихся от аналогичных сделок, заключенных в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, если указанная деятельность имела место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым, и сделка была заключена в период между возникновением заинтересованности лица и следующим годовым общим собранием акционеров.
Решение принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки, если число таких незаинтересованных директоров меньше определенного уставом кворума, то Совет директоров не вправе принимать решение об одобрении / неодобрении сделки, в этом случае принятие такого решения относится к компетенции общего собрания акционеров. | 1. Сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. 2. Сделки являющиеся размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. 3. Сделки являющиеся размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. 4. Сделки, которые могут быть совершены в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров. 5. Сделки, подлежащие одобрению Советом директоров, в случаях отсутствия необходимого кворума заседания совета в части незаинтересованных директоров. Решение принимается большинством голосов всех незаинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций, а не только присутствующих на собрании. |
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций свыше 1000 | Сделки, одобрение которых не отнесено к компетенции общего собрания акционеров.
Решение принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае признания всех членов Совета директоров заинтересованными в совершении сделки и зависимыми, решение об одобрении сделки относится к компетенции общего собрания акционеров. Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества. | Те же сделки, что и у АО с числом акционеров до 1000 включительно, за исключением п. 5, а также:Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях если все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами.
Решение принимается в том же порядке, что и в АО с числом акционеров до 1000 включительно. |
В решении об одобрении сделки, принимаемом советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров, должны быть указаны:
- лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
- цена сделки;
- предмет сделки и иные существенные условия.
8. Привлечение государственных органов
Обязательное уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации (далее - уполномоченный орган), о принятом советом директоров (наблюдательным советом) общества решении об определении цены объектов.
Если владельцем от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование и совет директоров (наблюдательным советом общества) осуществляет:
-определение цены (денежной оценки) имущества
-цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества
-цены выкупа акций общества (далее - цена объектов)
1В уполномоченный орган в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения об определении цены объектов, представляются:
копия решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов;
копия отчета оценщика об оценке в случае, если его привлечение для определения цены объектов в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, и в иных случаях, если для определения цены объектов привлекался оценщик;
иные документы (копии документов), содержащие информацию об определении цены объектов, подготовленную обществом, его акционерами или контрагентом общества, в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом привлечение оценщика не является обязательным и оценщик не привлекался для определения цены объектов.
2.Уполномоченный орган в срок, не превышающий 20 дней с даты получения указанных документов, вправе направить в общество мотивированное заключение.
3.Уполномоченный орган рассматривает представленные документы и осуществляет проверку на соответствие:
отчета об оценке, подготовленного оценщиком, стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности;
решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов сложившимся рыночным ценам на аналогичные объекты в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом привлечение оценщика не является обязательным.
4. Мотивированное заключение уполномоченного органа направляется в:
общество в случае принятия уполномоченным органом решения о несоответствии цены объектов, определенной решением совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с настоящей статьей без привлечения оценщика, сложившимся рыночным ценам на аналогичные объекты. В случае получения такого заключения совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об отказе от совершения сделки или принимает решение об определении цены объектов с обязательным привлечением оценщика и соблюдением порядка, установленного настоящей статьей;
саморегулируемую организацию оценщиков, членом которой является оценщик, осуществивший оценку, в случае принятия уполномоченным органом решения о несоответствии отчета об оценке, подготовленного оценщиком, стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности для проведения саморегулируемой организацией экспертизы соответствующего отчета об оценке.
5.Заключение уполномоченного органа может быть оспорено в судебном порядке по иску общества.
В случае направления в саморегулируемую организацию оценщиков мотивированного заключения уполномоченный орган выносит предписание о приостановлении исполнения решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов на срок проведения экспертизы соответствующего отчета об оценке и одновременно уведомляет общество об обращении в саморегулируемую организацию оценщиков для проведения такой экспертизы с приложением указанного предписания и копии направленного мотивированного заключения. Саморегулируемая организация оценщиков проводит такую экспертизу и по ее итогам направляет заключение в уполномоченный орган и общество в срок, не превышающий 20 дней со дня получения мотивированного заключения. В случае направления саморегулируемой организацией оценщиков по итогам экспертизы отрицательного заключения цена объектов, определенная советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящей статьей, признается недостоверной.
Уполномоченный орган вправе оспорить результаты экспертизы в судебном порядке.
6.В случае, если уполномоченный орган не направил в общество заключение в установленный настоящей статьей срок, цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.
Сделка, которая совершена обществом с нарушением порядка, установленного настоящей статьей, или цена которой является в соответствии с настоящим пунктом недостоверной, может быть признана недействительной по иску уполномоченного органа в течение шести месяцев со дня, когда уполномоченный орган узнал или должен был узнать о совершении сделки.
Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе отказать в признании сделки недействительной, если обществом будет доказано, что допущенные нарушения не являются существенными и сделка не повлекла за собой причинение убытков обществу, государству и (или) муниципальному образованию.
II. Правовые последствия сделки
IV. Правовые последствия нарушения закона.
Сделка, которая совершена обществом с нарушением порядка, установленного статьей 79 Федерального закона "Об акционерных обществах», или цена которой является в соответствии с настоящим пунктом недостоверной, может быть признана недействительной по иску уполномоченного органа в течение шести месяцев со дня, когда уполномоченный орган узнал или должен был узнать о совершении сделки.
Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе отказать в признании сделки недействительной, если обществом будет доказано, что допущенные нарушения не являются существенными и сделка не повлекла за собой причинение убытков обществу, государству и (или) муниципальному образованию.
1) Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и
которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера,в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки если: 1.Голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
2.Не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
3.К моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона;
4.При рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.
Ответственность:
-заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу.
-если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.
Отказ в иске о признании недействительной сделки с заинтересованностью, предъявленном акционером или акционерным обществом, не лишает этих лиц возможности предъявить требование о возмещении убытков, причиненных обществу лицами, названными в п. 5 ст. 71 Закона об АО.
Сбоев Р.О.
практикующий юрист
Нормы ФЗ «Об акционерных обществах» [1] (далее Закон об АО) направлены на ограничение, пресечение, предотвращение возможных злоупотреблений со стороны органов управления акционерного общества. Известно, что директора обществ и иные лица [2] , обладающие широкими полномочиями по ведению бизнеса и распоряжению имуществом общества, не всегда используют данные полномочия надлежащим образом. Указанные лица могут использовать имеющиеся у них возможности в своих интересах – для получения прямой или косвенной выгоды в ущерб интересам общества. Налицо противоречие интересов между интересом общества в целом в лице его представителя – директора, высшего менеджера компании, и этим же лицом с другой стороны сделки (имеющим связь с другой стороной в сделке), преследующим цель получить какую-либо выгоду от совершаемой сделки.
Число участников корпоративных отношений значительно, но при этом среди исследователей отсутствует единство в определении их перечня [3] .
Первая монография по конфликту интересов появилась лишь в 2004 году. Д.И. Дедов в своей работе указал, что конфликт интересов – это «общепринятый термин, обозначающий противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего), и личными интересами этого уполномоченного. Принципалом в данном случае выступают как частные лица, организации, так и общество (государство) в целом» [4] .
В корпоративном праве под конфликтом интересов понимают «ситуацию выбора между интересами компании в целом и интересами отдельной группы субъектов, участвующей в корпоративных отношениях» [5] .
Д.И. Дедов указывает на выработанный зарубежной правовой наукой принцип недопущения конфликта интересов в предпринимательской деятельности, при этом исследователь отмечает: «В корпоративном праве конфликту интересов уделяется особое внимание. … Вся теория корпоративного управления направлена на соблюдение именно этого принципа в целях обеспечения гарантий инвестирования в капитал. Именно с этим принципом связано требование о необходимости получения согласия акционеров или наблюдательного совета на заключение сделок с заинтересованностью. Единоличный исполнительный орган может выполнять аналогичные функции или участвовать в капитале других обществ только с разрешения наблюдательного совета (или акционеров)» [6] .