Сделки с конфликтом интересов

СДЕЛКИ С КОНФЛИКТОМ ИНТЕРЕСОВ

Содержание

I. Источники правового регулирования

1.      Гражданский кодекс РФ

2.      Налоговый кодекс РФ

3.      Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ
"Об акционерных обществах».

4.      Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

5.      Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 10 апреля 2003 года N 5-П "ПО ДЕЛУ О ПРОВЕРКЕ КОНСТИТУЦИОННОСТИ ПУНКТА 1 СТАТЬИ 84 ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ" В СВЯЗИ С ЖАЛОБОЙ ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ПРИАРГУНСКОЕ"

6.      Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ, направленный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июня 2009 г. N 131.

7.      Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", направленный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62.

II. Схема сделки

1.Инициация

2. Оценка сделки.

До принятия решения об одобрении акционерным обществом сделки:

1. Совет директоров – рассматривает вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров общества исходя из их рыночной стоимости по правилам, определенным в ст. 77 Закона об АО.

a)     Если лицо, заинтересованное в совершении одной или

нескольких сделок, является членом совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Не исключены случаи, когда все члены совета директоров окажутся заинтересованными в совершении одной или нескольких сделках. В этих случаях в силу прямого указания закона цена имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном для одобрения сделок с заинтересованностью (п. 4 ст. 83 Закона об АО).

            б) Для определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом сделки, акционерным обществом может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Привлечение оценщика является правом, а не обязанностью общества. При одобрении сделки с заинтересованностью, совершаемой обществом с ограниченной ответственностью, обязательная процедура определения рыночной стоимости имущества не предусмотрена.[1]

3. Квалификация сделки как экономической, ее вид.

Конфликт интересов - ситуация или состояние дел, когда интересы участников корпоративных отношений не совпадают с интересами самой корпорации и (или) других участников корпоративных отношений.[2]

Суть конфликта интересов состоит не в самом факте нарушения корпоративного интереса в пользу индивидуального или группового, а в возможности возникновения ситуации, когда встает вопрос выбора между интересом корпорации в целом и иными интересами.

Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность определенных лиц, указанных в законе, совершаются обществом в особом порядке (п. 1 ст. 81 Закона об АО).

Это может быть любая сделка, в совершении которой имеется заинтересованность:

Изъятия, определенные законом:

к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.[3]

К данным сделкам не относятся трудовые отношения.

4. Квалификация лиц (субъектный состав)

В статье 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Указаны лица, заинтересованные в совершении сделки:

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества

- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего

-члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества

-лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

-являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

-в иных случаях, определенных уставом общества.

Заинтересованных лиц можно классифицировать следующим образом:

I. Имеющие право определять действия юридического лица в силу своего правового положения:

1. Учредители.

2. Участники - владельцы определенного пакета акций.

3. Члены представительных органов управления.

II. Имеющие право определять действия юридического лица на основе договора:

1. Контрагенты в рамках обычной хозяйственной деятельности.

2. Доверительный управляющий.

3. Руководитель организации.

III. Имеющие право определять действия юридического лица по основаниям смешанного характера:

1. Публично-правовые образования.

2. Правосубъектные образования, осуществляющие функции органов управления (ликвидационная комиссия, арбитражный управляющий).

3. Инсайдеры как лица, обладающие служебной информацией.

4. Управляющая организация (управляющий).[4]

5. Предоставление и раскрытие информации

У субъектов, названных в п. 1 ст. 81 Федерального закона "Об

акционерных обществах" (которые могут быть признаны заинтересованными), сообщать определенные сведения:

- совету директоров общества

-ревизионной комиссии (ревизору) общества

-аудитору общества.

В законе не предусмотрена необходимость информирования о заинтересованности единоличного исполнительного органа.

Сообщение должно содержать следующие данные, ставшие известными субъекту:

о юридических лицах, в которых он владеет 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев) самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами*(159);

о юридических лицах, в органах управления которых он занимает должности (имеются в виду любые органы управления любых юридических лиц, в том числе управляющих компаний);

о совершаемых или предполагаемых сделках, в которых он может быть признан заинтересованным лицом (очевидно, речь в том числе идет о сделках родственников и их аффилированных лиц, информация о которых стала известна субъекту).

Отметим, что нет информации об обязанности информировать о родственниках, владеющих 20 и более процентами голосующих акций каких-либо юридических лиц, участвующих в органах управления юридических лиц (требовать предоставления такой информации было бы неразумно).

Данная обязанность возникает у субъекта с момента, когда эти сведения стали ему известны. Ее неисполнение (равно как и исполнение) не влияет на решение вопроса действительности сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.