Заключение коммерческого договора

Фактически п. 3 ст. 438 ГК РФ регулирует казусную ситуацию, что  вообще неприемлемо для закона, ибо  закон должен устанавливать общие  правила, а не регламентировать отдельные  встречающиеся случаи.

В соответствии с п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание признается акцептом, если это вытекает из прежних деловых  отношений сторон. Судебно-арбитражная  практика признает допустимыми соглашения сторон о молчаливом акцепте проектов договоров, подлежащих заключению в  следующие периоды.

Таким образом, сами стороны  вправе заключить соглашение о том, что последующие договоры будут  оформляться путем молчаливого  принятия продавцом к исполнению заказа покупателя. Установление подобного  способа заключения договоров особенно значимо для сторон, связанных  регулярными отгрузками товаров. При  этом важно обеспечить доказанность факта получения продавцом заказа. Продавцу также должно быть предоставлено  право в установленный срок (например, 10 дней) уведомить покупателя о полном или частичном отказе от исполнения его заказа.

Самостоятельным способом следует  признать заключение договора в процессе проводимых сторонами переговоров. При переговорах содержание договорных условий может меняться многократно, и невозможно определить, кто внес соответствующее предложение, и  кто его принял. Попытки подвести этот способ под схему оферта-акцепт лишены смысла. Таким способом заключается  немалое число договоров, во внешней  торговле — почти 20%.

В качестве отдельного способа  заключения договора можно назвать  предусматриваемую законом возможность  выдачи лицом подписанного им установленного документа другой стороне. Согласно п. 2 ст. 887 ГК РФ простая письменная форма  договора хранения считается соблюденной  в случае выдачи хранителем поклажедателю  сохранной расписки или иного  документа, подписанного хранителем. В  силу п. 2 ст. 940 ГК РФ договор страхования  может быть заключен вручением страховщиком страхователю на основании устного  или письменного заявления последнего страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Таким же образом заключаются  договоры перевозки грузов. Это самостоятельный  способ установления договорных отношений, который лишь искусственно можно  подвести под схему оферта-акцепт.

Из п. 3 ст. 438 ГК РФ вытекает возможность заключения торговых договоров  путем оплаты покупателем присланного  продавцом счета-фактуры на стоимость  отгруженного товара. Продавец обязан в 10-дневный срок выслать покупателю счет-фактуру, в котором указываются  наименование отгруженного товара, его  количество, ассортимент, цена, общая  стоимость, дата отгрузки и другие необходимые  реквизиты. Оплата покупателем стоимости  товара согласно счету-фактуре в  соответствии со сложившейся практикой  создает завершенное договорное обязательство между сторонами.

В торговом обороте используется ряд других совершенно самостоятельных  способов заключения договоров. Необходимость  законодательного закрепления и  развития разнообразных моделей  установления договорных отношений, диктуемая  потребностями коммерческой деятельности, предполагает их регламентацию в  специальном кодифицированном акте — Торговом кодексе РФ. Догматизм  гражданского права препятствует развитию договорного механизма в интересах коммерции.

Правовое  регулирование заключения договоров.

Четкое и умелое заключение торговых договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров  закладываются предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли  и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому работа по заключению договоров требует постоянного  и особого к себе внимания со стороны  руководителей и юридических  служб коммерческих организаций.

ГК РФ урегулировал едиными  правилами процедуру заключения договоров без выделения особенностей, присущих торговому обороту. При  этом объективные особенности заключения торговых договоров ГК РФ попросту игнорируются. Такой подход не соответствует  целям формирования рыночных отношений  в стране. Показательно, что в  большинстве развитых стран вопросы  установления договорных отношений  между коммерсантами подлежат специальному регулированию, отражающему их специфику.

Современное законодательство закрепило принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ), который включает в  себя самостоятельность принятия решения  о заключении договора, свободу выбора контрагента, выбора вида договора, определения  условий, не противоречащих закону, и  ряд других моментов.

Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного  заключения договоров. Так, ст. 426 ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров предпринимательскими организациями, образованными для  осуществления хозяйственных взаимоотношений  с неограниченным кругом потребителей. Такой характер деятельности организации  подтверждается уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация  должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием  об этом.

Положение о публичных  договорах рассчитано в первую очередь  на потребителей, которыми признаются физические лица. Однако оно применяется  также для защиты интересов организаций, пользующихся услугами массового характера. Судебно-арбитражная практика признает публичный характер договоров, заключаемых  предпринимателями с неограниченным кругом организаций — покупателей  или пользователей услуг. Таковы энерго- и водоснабжение пользователей, оказание услуг по перевозке грузов, хранению на товарных складах и др.

В зарубежном законодательстве также предусматривается правило  об обязательном заключении публичных  договоров. Однако на практике фактов отказа от заключения договоров там  не встречается, и эти нормы носят  предостерегающий характер. Что касается России, то у нас отказы от заключения публичных договоров пока существуют. Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных  предпринимателей к заключению таких  договоров или обеспечению одинакового  для всех контрагентов содержания их условий в порядке, установленном  ст. 445 ГК РФ.

Важное значение для организации  торговых отношений имеет предусмотренная  законом обязанность стороны  по предварительному договору заключить  по требованию контрагента основной договор (ст. 429 ГК РФ). Данное положение  может по аналогии использоваться также  сторонами по долгосрочным договорам  для понуждения контрагентов к заключению отдельных (краткосрочных) договоров, если порядок выработки условий  последних определен в долгосрочном договоре.

Для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый организацией-поставщиком, заключение государственного контракта  признается обязательным. Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции  для федеральных государственных  нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.94 № 60-ФЗ «О поставках  продукции для федеральных государственных  нужд»).

Законом предусмотрено несколько  других случаев обязательного заключения договоров, когда для предпринимателя  исключается действие принципа свободы  договора, например, обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ), обязательность для банка  заключения договора банковского счета  с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК РФ). Имеются  и другие такие случаи, однако они  не связаны непосредственно с  торговым оборотом.

Для отдельных видов договоров  законом предусмотрены различные  административные предпосылки их заключения, отсутствие которых влечет недействительность договора. Так, для заключения государственного контракта на поставку для государственных нужд необходимо, чтобы потребность, для которой приобретаются ресурсы, была предусмотрена федеральной или региональной государственной программой, а денежные средства на оплату стоимости товаров выделены из федерального или регионального бюджета либо внебюджетного фонда.

В отношении формы торговых договоров применяется общее  правило: договоры между юридическими лицами или с их участием заключаются  в простой письменной форме. Наряду с этим имеется специальная норма  — это п. 2 ст. 159 ГК РФ, согласно которой  если сделка целиком исполняется  в момент совершения, то достаточно устной формы договора. Поэтому если организация покупает телефонный аппарат, стулья или иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в момент покупки  наличными деньгами, то письменного  оформления такого договора не требуется.

Почти все торговые договоры рассчитаны на последующее исполнение тех или иных условий, например, на безналичный порядок расчетов, который  всегда отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку. Поэтому  для торговых договоров обычно необходима простая письменная форма.

Несоблюдение простой  письменной формы не влечет недействительности договора. Отрицательным последствием нарушения формы согласно ст. 162 ГК РФ служит лишь недопустимость ссылок на свидетельские показания в  случае возникновения спора. Невозможность  ссылаться на свидетелей не лишает права ссылаться на документы. Однако получить документы, подтверждающие содержание условий устного договора, нередко  оказывается затруднительным. Поэтому  споры по устным договорам обычно приходится рассматривать как вытекающие из недоговорных обязательств, регулируемых гл. 60 ГК РФ о неосновательном приобретении имущества.

По некоторым видам  договоров ГК РФ устанавливает строгую  письменную форму, предусматривая, что  несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Таковы все внешнеторговые сделки (ст. 162), договоры страхования (ст. 940), хранения с условием обязанности хранителя принять  вещь (ст. 887), коммерческой концессии (ст. 1028). Необходимо учитывать, что требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и расторжения  договоров.

Закон не требует заключения договоров на специальных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами стороны могут предусмотреть  в договоре использование специальных бланков и скрепление подписей печатями. Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами стороны не связали с их соблюдением момент признания договора заключенным) и лишь делает недопустимыми ссылки на свидетельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный документ, разрешение споров облегчается.

Договор в письменной форме  может быть заключен путем составления  одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами. Для  продажи недвижимости, аренды зданий (и помещений) установлено требование о составлении договорного документа, подписываемого обеими сторонами.

К письменной форме заключения договора закон приравнивает обмен  сообщениями посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной  и иной связи, позволяющими достоверно установить, что сообщение исходит  от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Заключение договора путем  использования указанных технических  средств менее надежно ввиду  возможности фальсификаций или  отказа недобросовестных лиц от своих  отправлений. Поэтому закон требует  обеспечения достоверности указания отправителя сообщения и предусматривает, как это может делаться.

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при использовании телефона, радио или электронных средств  связи стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть  саму возможность и порядок воспроизведения  подписи полномочных представителей сторон в таком сообщении. Это  означает, что контрагентами предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий  способ оформления договора и кодовое  обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу. Возможно также соглашение об использовании  сторонами в сообщениях электронной  цифровой подписи.

В практике товарных и фондовых бирж применяется обратный порядок, согласно которому стороны регистрируют сделку, совершенную устно или  с помощью технических средств, в системе электронного учета. При  этом в силу правил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить заключенный договор  в письменном виде.

Одним из важных моментов договорной работы является определение того, какой орган юридического лица вправе заключать договоры. В соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, директор) без доверенности совершает сделки от имени общества. Для других видов юридических лиц, когда законом не установлено, кто вправе подписывать договоры от имени организации, практика признает допустимым подписание договоров руководителями организаций, в том числе руководителями их исполнительных органов.

Все остальные лица, включая  заместителей руководителя, могут подписывать  договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации или выданной доверенности.

При заключении договоров  на значительные суммы требуется  проверка того, какой орган юридического лица правомочен принимать решение  о заключении договора. Например, в  Федеральном законе «Об акционерных  обществах» выделена категория крупных  сделок (ст. 73—79). Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению  совета директоров, а свыше 50% активов  — по решению общего собрания акционеров. Соответствующие положения предусмотрены  ст. 46 Федерального закона «Об обществах  с ограниченной ответственностью». Подобные правила нередко предусматриваются  уставами других видов организаций.