Заключение коммерческого договора

Московский  Университет

МВД России

Институт права, экономики и судебной экспертизы

 

Контрольная работа

по дисциплине «Коммерческое право»

на тему:

«Заключение коммерческого договора»

 

 

 

 

Выполнил: 

Студент  5 курса

Группы 51-з

 

Проверил:

____________________

____________________

 

Москва 2011 

Содержание:

 

Введение стр.3

Разделение договоров  на классы в коммерческом праве стр.4

Особенность заключения коммерческого  договора стр.11

Правовое регулирование  заключения договоров стр.23

Список литературы стр.29

 

Введение

 

Важнейшим средством правового  регулирования торговой деятельности является договор. Гражданским кодексом Российской Федерации договор определяется как "соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или  прекращении гражданских прав и  обязанностей".

В основе коммерческой деятельности во многом стоит система коммерческих обязательств - Речь идет о собирательном термине, обозначающем целую категорию договоров, объединенных общими признаками и образующих систему коммерческих обязательств. Применение данного термина означает, что в таких обязательствах участвуют только предприниматели и только ради получения прибыли.

Коммерческий договор  – это возмездный гражданско-правовой договор, в котором сторонами  или одной из сторон выступают  предприниматели, заключенный в  коммерческих целях и влекущий за собой возникновение, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей в сфере предпринимательской  деятельности. Данный вид договора фактически сильно упрощает возможность ведения бизнеса с партнерами, т.к. не только наделяет правами, но и закрепляет за каждым участником определенные обязательства.

 

 

 

Разделение  договоров на классы в коммерческом праве.

 

Законодательством установлено, что перечень гражданско-правовых договоров  является открытым. Таким образом, любой  участник гражданского оборота (в том  числе предприниматель) вправе заключать  договор, не названный, а следовательно, не урегулированный в законодательстве. Но при этом важное практическое значение имеет деление договоров на отдельные  виды, что позволяет их участникам конструировать разные модели договорных отношений.

Договоры в зависимости  от соотношения прав и обязанностей участников обязательства можно  разделить на двусторонние и многосторонние. Главенствующее положение в гражданском  праве занимают двусторонние договоры.

Двусторонние договоры характеризует, прежде всего, встречная направленность и противоположность интересов, которая отсутствует в многосторонних договорах. Примером двустороннего  договора может служить договор  купли-продажи, в котором одна сторона, продавец, обязана передать имущество, а другая сторона, покупатель, –  принять это имущество.

Примером многостороннего  договора являются договоры о совместной деятельности, о создании простого товарищества. Такие договоры заключаются  довольно редко.

В зависимости от порядка  заключения и момента возникновения  прав и обязанностей сторон в обязательстве  различаются консенсуальный, реальный и формальный договоры.

Консенсуальным (от лат. консенсус  – соглашение) является договор, для  заключения которого достаточно только соглашения сторон (например, купля-продажа  – ст. 457 ГК РФ).

Реальным (от лат. rеs – вещь) считается договор, для заключения которого помимо соглашения сторон необходима фактическая передача имущества, являющегося  предметом договора (например, перевозка  – п. 2 ст. 785 ГК РФ).

Формальным именуется  договор, для заключения которого требуется  оформление договора по предписанной законом форме: письменной или нотариальной (например, рента – ст. 584 ГК РФ, дарение – ст. 574 ГК РФ, продажа предприятия – ст. 560 ГК РФ). И консенсуальный, и реальный договор может быть формальным.

Для дальнейшего рассмотрения темы необходимо прибегнуть к анализу  статьи 423 ГК РФ, которая предусматривает  разделение всех договоров в зависимости  от имущественного представления на две категории – возмездный и  безвозмездный. По возмездному договору имущественному представлению одной  стороны соответствует имущественное  представление другой. В безвозмездном  договоре имеет место одностороннее  имущественное представление, например в договоре дарения. Возмездные договоры являются общим правилом для гражданского права, а безвозмездные составляют исключение.

Особое место в гражданско-правовых отношениях занимает договор, основанный на доверительном отношении сторон друг к другу – фидуциарный (от лат. fiducia – сделка, основанная на доверии) договор.

Примерами такого договора могут служить договоры поручения, агентирования, комиссии (ст. 971 ГК РФ), основные положения которых содержат специальные нормы, подчеркивающие лично-доверительные отношения сторон.

В зависимости от того, насколько  очевидны основания возникновения  самого договора, договор может быть каузальным (от лат. causa – причина) или  абстрактным.

Каузальный договор предполагает четкое и ясное обозначение правовой цели, которую он преследует (например, договор купли-продажи). Действительность такого договора зависит от законности и достижимости цели.

Абстрактный договор не зависит  от основания и действителен в  любом случае, если соблюдена форма (например, банковская гарантия – ст. 370 ГК РФ).

В зависимости от того, насколько  известны заранее, при заключении договора, размер, пропорция и предмет встречного обязательства, договор может быть коммутативным (от лат. commutare – менять, переменять) или алеаторным (от лат. аlleator – азартный игрок). При заключении коммутативного договора размер, пропорция  и предмет взаимных обязательств определены конкретно (например, мена – ст. 567 ГК РФ).

При заключении алеаторного  договора предмет и характеристики взаимных обязательств известны не полностью  и зависят от условия, заранее  знать которое не представляется возможным или затруднительно (например, лотерея, игра, пари – ст. 1063 ГК РФ).

В зависимости от характера  порождаемых договором юридических  последствий необходимо различать  такие договоры, как окончательный  и предварительный (ст. 429 ГК РФ).

Целью окончательного договора должно стать прекращение всех обязательств. Целью предварительного договора является заключение основного договора в  будущем. Отличием предварительного договора является то, что такой договор  заключается в форме, установленной  для основного договора, либо –  в любом случае – в письменной форме. Зачастую перечисленные факторы  отсутствуют в таких известных  в предпринимательской сфере  документах, как соглашение о намерении  или гарантийное письмо, и, следовательно, эти документы не аналогичны по юридической  силе предварительному договору.

Основную часть коммерческих договоров составляют договоры, направленные на передачу права собственности  на вещи (товары). Эти договоры иначе  именуются реализационными договорами.

К числу реализационных относятся  договоры поставки, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяйственной продукции, закупок для государственных  нужд. Сюда же следует отнести и  такой договор, предусмотренный  ст. 882 ГК РФ, как товарный кредит. Он включен в главу о кредитовании, хотя фактически это продажа с  условием оплаты стоимости товара в  будущем. К реализационным примыкает  договор мены товаров, связанной  с предпринимательской деятельностью.

Помимо общих целей, важной особенностью договоров на реализацию товара для предпринимательских  и хозяйственных нужд являете  особый субъектный состав. Участниками  таких договоров могут быть лишь организации и индивидуальные предприниматели, но не граждане (физические лица).

Самостоятельную группу коммерческих договоров составляют посреднические договоры, имеющие целью заключение в дальнейшем реализационных договоров. В сфере торговли содержанием  таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в  интересах какого-либо участника  торгового оборота. К данной группе относятся, прежде всего, договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), поручения, коммерческой концессии (франшизы). В группу посреднических входят также договоры торгового агентирования, и ряд других.

Еще группу составляют договоры, содействующие торговле. Развитие торгового  оборота привело к видоизменению  прежних и появлению новых  видов таких договоров. Некоторые  из них используются преимущественно  в коммерции, другие имеют как  торговое, так и общегражданское  применение.

Таковы договоры на:

• выполнение маркетинговых исследований;
• создание рекламной продукции;
• оказание рекламных и информационных услуг;
• ранение товаров.

К данной группе можно также  отнести договоры кредитования торговых операций, страхования товаров и  коммерческих рисков, транспортной экспедиции и ряд других.

Среди рассматриваемых договоров  важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной отличительный признак — договоры на выполнение работ всегда имеют  результатом создание определенного  товара, материального или идеального продукта. Созданный продукт может  быть предметом последующих продаж. Что касается договоров на услуги, то они предусматривают совершение должником определенных действий в  пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование  и т.п.) является желаемым благом и  создает исполнение договора. Требования к договорам на работы и услуги различны.

К коммерческим могут быть отнесены предварительные договоры, предусматривающие в дальнейшем заключение реализационных либо посреднических до. говоров.

Торговые отношения могут  регулироваться также организационными договорами.

В данную группу входят:

• соглашения об исключительной продаже товаров;
• договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров;
• договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;
• договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

При заключении организационных  торговых договоров субъектами предпринимательской  деятельности должны соблюдаться требования Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции  и ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках».

Для выделения коммерческого  права в самостоятельную отрасль  возникает необходимость разграничения  торговых и гражданско-правовых договоров.

По каким основаниям проводилось  прежде разграничение торговых и  гражданско-правовых договоров? Г. Ф. Шершеневич предлагал относить к торговым те, которые имеют целью дальнейшую перепродажу товара. Кроме того, одной из сторон в таком договоре обязательно должен быть торговый посредник (торговая фирма им купец).

Ранее было показано, что  такой подход нельзя считать приемлемым. В настоящее время продажа  созданного товара стала основной задачей  любой организации-изготовителя. Подобным же образом покупка ресурсов является необходимым условием деятельности всякой организации. При этом не имеет  значения, участвует или нет посредническая организация в перемещении товара от изготовителя к потребителю.

В зарубежном законодательстве договоры классифицируются как торговые по содержанию обязательства, предусматривающего возмездное отчуждение товара (Франция, Испания), либо по признаку заключения его коммерсантом (Германия, Япония).

За последнее столетие в связи с увеличением объемов  и усложнением торговых процессов  наметились и получили свое закрепление  отличительные признаки торговых договоров, отделяющие их от договоров гражданско-правовых. В России основным источником договорного  права остается ГК РФ. Вследствие этого  четкое разграничение между гражданско-правовыми  и торговыми договорами отсутствует. Однако даже в ГК РФ внутри договорных институтов можно указать немало положений, рассчитанных на применение соответствующего договора в основном или даже исключительно в коммерческих отношениях.

 

В качестве наиболее общих  критериев для выделения договоров  коммерческого права можно назвать: