Риск и гражданско-правовая ответственность

Подобная ориентация в  исследованиях наложила свой отпечаток  и на содержание технологического риска, который понимается обычно как возможность  появления негативных последствий  в связи с внедрением новой  техники и технологии; как отрицательные  эффекты, которые привносят в  жизнь общества научно – технический прогресс; как субъективное отношение общественного мнения к возможным или реально существующим неблагоприятным последствиям¹⁶.

Сложность классификации  рисков заключается в их многообразии. В праве нет единого подхода  к классификации рисков, в различных  отраслях права риск классифицируется в зависимости от степени изученности  проблем того или иного права, субъектного состава, выступающего в тех или иных правоотношениях, от объектов, в отношении которых  возникают какие-либо правоотношения.

Исходя из достаточного большого количества упоминаний риска в нормах ГК РФ, возможно классифицировать риски  в гражданском законодательстве по определенным группам. В частности, законодатель связывает риски с  субъектами и объектами гражданских  правоотношений, с последствиями  нарушения обязательств и причинением  вреда, с моментом наступления определенных обстоятельств, с переходом бремени  ответственности за риск от одного субъекта гражданских правоотношений к другим и т.д.

Гражданское законодательство разделяет деятельность субъектов  гражданских правоотношений на коммерческую и некоммерческую (по-другому можно  классифицировать как предпринимательскую  и не связанную с предпринимательством).

Таким образом, в зависимости  от рода деятельности субъекта риск можно  подразделить на коммерческий и некоммерческий.

Коммерческий риск – это  риск, возникающий в процессе реализации товаров и услуг, произведенных  или купленных субъектом гражданских  правоотношений, занимающимся коммерческой деятельностью на постоянной (или  профессиональной) основе.

Некоммерческий риск определяется как риск, которому подвергается субъект  гражданских правоотношений в результате взаимодействия с другими субъектами гражданских правоотношений или  исполняющий свои профессиональные обязанности вне пределов коммерческой деятельности.

Следующее деление рисков в гражданском законодательстве можно классифицировать на статистические и динамические.

Данное деление зависит  от условий перехода риска от одного субъекта гражданских правоотношений к другому. В ст. 595 ГК РФ законодатель четко предусмотрел, что «риск  случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного  бесплатно под выплату постоянной ренты, несет плательщик ренты»¹⁷. Аналогично этому и требования ст. 600 ГК РФ, в которой говориться, что случайная гибель или случайное повреждение имущества, переданного под выплату пожизненной ренты, не освобождают плательщика ренты от обязательства выплачивать ее на условиях, предусмотренных договором пожизненной ренты. Это также говорит о принадлежности риска случайной гибели или случайного повреждения имущества одному субъекту данных правоотношений – плательщику ренты. Таким образом, данные риски можно отнести к статистическим рискам.

В ч.2 ст. 459 ГК РФ предусмотрено, что «условие договора о том, что  риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента сдачи товара первому перевозчику, по требованию покупателя может быть признано судом  недействительным, если в момент заключения договора продавец знал или должен был знать, что товар утрачен  или поврежден, и не сообщил об этом покупателю». В данном случае, при подтверждении в суде у продавца такой информации или даже установлении факта невозможности отсутствия ее, риск ответственности за утрату или повреждение имущества переходит на продавца. Таким образом, переход риска от одной стороны к другой означает движение риска, т.е. динамику.

Таким образом, статистический риск – это возможность возникновения  негативных последствий у конкретного  субъекта гражданских правоотношений, переход которых к другой стороне  не возможен в силу прямого указания закона.

Динамический риск – это  возможность возникновения негативных последствий у субъектов гражданских  правоотношений, могущих переходить от одной стороны к другой при наличии для того законных или договорных оснований, либо на основании решения суда.

Также риски в гражданском  законодательстве можно разделить  на две большие группы: страхуемый риск и нестрахуемый риск.

Любой субъект гражданских  правоотношений может переложить риск на других субъектов, в частности, обезопасить  себя, осуществив определенные затраты  в виде страховых взносов. Таким  образом, некоторые виды риска, такие, как риск случайной гибели имущества, риск возникновения стихийных бедствий и т.д., субъект может застраховать. Страхуемый риск – это вероятное  событие или совокупность событий, на случай наступления которых проводится страхование.

Нестрахуемый риск – это  возможное наступление события  или совокупности событий, страхование  которых прямо запрещено законом, либо хотя в законе и нет прямого  запрета, но страховые компании возможность  наступления таких событий не страхуют ( например, ст.928 ГК РФ).

В современной науке гражданского права сложились три теории, объясняющие  феномен риска: субъективная теория (В.А. Ойгензихт, С.Н. Братусь, В.А. Плотников  и др.); объективная теория (А.И. Омельченко, Б.Л. Хаскельберг, О.А. Красавчиков, А.А. Собчак); смешанная теория (Б.Н. Мезрин, В.А. Копылов).

Субъективная теория, которую  в конце 1960-х - начале 1970-х годов  выдвинул В.А. Ойгензихт, оценивает  категорию риска с субъективных, психологических позиций. Данная теория объясняет "поведенческий" риск с  точки зрения допущения субъектом  неблагоприятных последствий своей  деятельности. Такой риск возможен при осуществлении субъектом  той или иной деятельности (заключение договора, вождение автомобиля, приобретение собственности). Если же субъект не предпринимает тех действий, с  которыми закон альтернативно связывает  наступление невыгодных последствий, то нет и риска. В.А. Ойгензихт  приводит следующее определение: Риск - это психическое отношение субъектов  к результату собственных действий или к поведению других лиц, а  также к возможному результату объективного случая и случайно невозможных действий, выражающееся в осознанном допущении  отрицательных, в том числе невозместимых, имущественных последствий. Допущение невыгодных последствий от возможного результата таких действий (событий) означает принятие их (последствий, а не риска) на себя или возложение на того из субъектов, который в данном случае "рискует".

Автор полагает, что риск при отсутствии вины является основанием гражданско-правовой ответственности, но только при наличии признака противоправности. По его мнению, говорить о риске  при отсутствии вины можно тогда, когда нет заранее предвиденных или могущих быть предвиденными  противоправных действий (их последствий), когда поведение субъектов правомерно, а результат объективно случаен  либо не становится следствием действий самого субъекта. Риск имеет место  также при случайной невозможности  реального совершения определенных действий и при некоторых других обстоятельствах (например, при ограничении  ответственности). О риске можно  иногда ставить вопрос и при виновном поведении, когда нежелательный  результат альтернативно допускается  противоправно действующим субъектом¹⁸.

В более поздней своей  работе В.А. Ойгензихт пишет: "Опасность - это не риск, она существует сама по себе и до определенного момента  не связана с риском. Опасность  и угроза - это тождественные понятия, определяемые как возможность, иными  словами - вероятность наступления  невыгодных последствий (вредоносного результата), превращение этой возможности  в действительность. Субъективное, вероятное допущение нанесения  ущерба, оценка принятия отрицательных  последствий при определенных, в  основном случайных, обстоятельствах  как раз и составляют категорию  риска. Человек дает гарантийный  документ за другого, естественно, допуская, что тот (другой) не сможет произвести оплату и он понесет потери. Это  осознанное допущение; не опасность, не угроза, не обременение, не само событие  и не вероятность ущерба - это  риск"¹⁹. Позже концепцию В.А. Ойгензихта поддержал С.Н. Братусь, по мнению которого данная теория позволила объяснить субъективное основание безвиновной ответственности²⁰.

В отличие от субъективной, объективная теория риска не связывает  риск с психическим отношением лица к совершаемым им действиям. Напротив, сторонники этой теории объясняют риск как потенциальную возможность  наступления случаев, влекущих за собой  имущественные потери. В этом ключе  высказывался А.А. Собчак, по мнению которого риск - это всегда опасность возникновения  неблагоприятных последствий (имущественного или личного характера), относительно которых неизвестно, наступят они  или нет²¹. О.А. Пастухий отмечает, что риск - категория объективная, существующая независимо от воли и сознания человека, она не может быть отменена и подменена психическим отношением к ней субъектов. Риск является одним из объективных оснований для применения мер гражданско-правовой защиты²². Б.Л. Хаскельберг, исследуя договор купли-продажи, наряду с риском случайной гибели или ухудшения вещи выделяет также риск исполнения. Под риском случайной гибели или ухудшения вещи автор понимает опасность гибели или ухудшения вещи вследствие влияния на нее внешних сил или внутренних свойств, ей присущих, но не являющихся недостатками в гражданско-правовом смысле. Под риском же исполнения понимается опасность наступления невозможности исполнения²³.

И, наконец, предложенная исследователями  концепция, объединяющая субъективное и объективное понимание риска  в гражданском праве. Авторы данной точки зрения исходят из того, что  риск представляет собой вероятный  вред, предвидение риска - категория  субъективная, однако риск - объективная  реальность, так как возможность  образования вреда непосредственно  воплощается в жизни в соединенном действии каких-то лиц и других не менее реальных факторов²⁴. Иначе говоря, представители последней концепции предлагают некое обобщенное понимание риска и различные подходы к этой категории.

Спор относительно понятия  риска в гражданском праве, зародившийся в советский период, не теряет своей  актуальности и сегодня, о чем  свидетельствуют современные исследования. В основном доводы исследователей касаются субъективного или объективного понимания риска²⁵. Приведенные выше взгляды на рассматриваемую проблему взаимодополняют друг друга, ориентируют науку на выявление в гражданском праве общих признаков риска как узловой категории, лежащей в основе частного права. Однако нынешнее состояние теории риска, на наш взгляд, не объясняет этот феномен, который сегодня с уверенностью можно назвать системообразующим, фундаментальным для гражданского права.

Риск теснейшим образом  связан и гражданско-правовой ответственностью при совершении неправомерных действий, когда эти действия являются случайными, когда последствия не могут быть предотвращены. При сочетании объективного условия – противоправности и субъективного условия – вины или риска (при отсутствии вины и причинении случайного ущерба) при наличии причинной связи между действием и результатом наступает гражданско-правовая ответственность.

Риск является основанием ответственности при случайных  и противоправных обстоятельствах, связанных с действиями причинителя  вреда, в отношении которого презюмируется  допущение им возможности таких  последствий. Но в то же время риск является и основанием возложения ( принятия, распределения) убытков, в  том случае, когда нет противоправности при объективно случайных или  объективно невозможных обстоятельствах  или когда убыток допущен правомерными действиями субъекта. Другими словами: правомерный риск не может быть основанием ответственности предпринимателя, а может быть лишь основанием распределения убытков.

2.2. СООТНОШЕНИЕ РИСКА  С ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Вопрос о понятии ответственности  в гражданском праве остается дискуссионным. Остроту данному  вопросу придают, в частности, три  аспекта: а) увеличение случаев ответственности  независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК); б) выделение  в части второй ГК риска ответственности  по договору (ст. 929, 932 ГК); в) в законодательстве для определения адресата возможных  случайных (возникших при отсутствии вины субъектов правоотношения) убытков  наряду с ответственностью независимо от вины используются понятия «риск» (ст. 211, 696 ГК) или «распределение риска» (ст. 705, 741 ГК).

С этими аспектами связана  необходимость определения понятия  ответственности и его соотношения  с риском и распределением рисков. Ответственность независимо от вины является формой распределения риска. В связи с этим, нет оснований  для разграничения или противопоставления категорий риска и ответственности. Для лица, несущего ответственность  независимо от вины, риск существует в  виде возможности ответственности, но обязанность возместить вред (убытки), причиненные случайным правонарушением (деликтом или нарушением обязательства), является не ответственностью, а несением специального риска. Сторонники данной позиции принимают за аксиому, что  без вины ответственности в гражданском  праве быть не может. Вместе с тем, данное суждение может быть подвергнуто  сомнению, поскольку основано на смешении понятий «ответственность» и  «основание ответственности». Вне всякого  сомнения, вина может быть элементом  состава правонарушения, являющегося  основанием ответственности. Однако из этого не следует, что без вины ответственности быть не может. Условия  ответственности не являются причиной квалификации следующих за ними мер  в качестве имущественной ответственности. Наоборот, от содержания мер ответственности  зависит то, на каких условиях они  применяются: необходимость условий ответственности для применения соответствующих мер – следствие их содержания.

Поскольку гражданско-правовая ответственность носит имущественный  характер, ее отграничение от иных сходных  явлений следует проводить по имущественному содержанию мер ответственности.

Гражданско-правовая ответственность  реализуется в форме охранительного обязательства, исполнение которого ведет  к уменьшению имущественной сферы  субъекта ответственности помимо его  воли. Соответственно, всякое явление, тождественное описанному выше, является гражданско-правовой ответственностью. Таким образом, если риск выражается в возможности возникновения  обязанности, исполнение которой ведет  к безэквивалетному лишению должника имущества помимо его воли, данный риск является ничем иным, как риском ответственности. Соответственно, риск и ответственность не исключают  друг друга: риск может существовать и в виде риска ответственности.

Риск ответственности  – один из видов риска, который  порождает соответствующий страховой  интерес. Риск ответственности должника может быть застрахован исключительно  в виде страхования риска ответственности  за нарушение обязательства ( ст. 932 ГК РФ). Специфика страхового риска ответственности – в том, что убытки при данном риске связаны с возникновением обязанности по договорной ответственности. Риск ответственности следует отличать от бремени исполнения договорного обязательства, что связано с различием в их имущественном содержании и обуславливает различия в страховой защите связанных с ними интересов.