Правовое регулирование договора лизинга

      Развитие  экономических  отношений  предопределило  заинтересованность производителей   техники   и   оборудования   в    получении    необходимого финансирования изготовления своей  продукции.  Это  обстоятельство,  в  свою очередь, вызвало в США в начале XX века волну  нового  вида  кредитования  - кредита, выплачиваемого по частям. Изготовители и продавцы считали, что  они смогут продать больше, если наряду  с  необходимым  оборудованием  предложат более привлекательный для клиента план - график выплат. Отсюда берет  начало практика лизингового финансирования,  обеспечиваемого  продавцами  -  данный вид  лизинговых  отношений  остается   до   настоящего   времени   важнейшим инструментом поставок по лизингу. Первое  известное  употребление  термина  “лизинг”  (об  этом   пишет австрийский исследователь В. Хойер  в  своей  книге  “Как  делать  бизнес  в Европе”)  относится к 1877 году, когда телефонная  компания  “Белл”  приняла решение не продавать свои телефонные аппараты, а сдавать  их  в  аренду,  то есть устанавливать оборудование в доме или офисе клиента  только  на  основе арендной платы. Эта  операция  оказала  сильное  воздействие  не  только  на развитие связи. Интересуясь  прибылью  от  предоставления  специфических  по тому времени  финансовых  услуг,  производители  новой  техники  были  также заинтересованы в защите технологии, составляющей предмет  их  собственности, воплощенной  в  новых  машинах.  Поэтому  многие   высоко   оценили   аренду оборудования, позволяющую им в отличие от  простой  продажи  защитить   свое монопольное право на использование  “ноу-хау”.  Аналогично  “Белл”  компания Hughes,  изготовляющая   инструменты,   сохраняла   контроль   над   ценами, предоставляя свой специализированный 11-ти гранный бур  только  на  условиях аренды. Компания “U. S.  Shoe  Machenery”,  производившая  оборудование  для изготовления   обуви,   использовала   соглашения,   связывавшие    клиентов исключительно с ее  собственной  продукцией.  Только  принятие  федерального антимонопольного  законодательства  США  положило  конец  этой  практике   и потребовало от изготовителей выставить оборудование на свободную продажу. Во время второй мировой войны правительство США  активно  использовало так называемые  контракты  с  фиксированной  рентабельностью  (cost  -  plus contracts).

     Это обеспечивало еще один важный стимул для  развития  арендного бизнеса, так как  в  большинстве  контрактов  правительственным  подрядчикам позволялось устанавливать определенный уровень  доходности  по  отношению  к издержкам. Эти подрядчики понимали, что большая часть их товаров  или  услуг необходима правительству, лишь пока идет война, и что, по всей  вероятности, контракты не будут возобновлены после ее окончания. Таким  образом,  промышленники  сталкивались  с  риском   не   успеть восстановить свои издержки на  оборудование,  приобретенное  для  выполнения конкретного  правительственного  проекта.  Кроме  того,   специализированные станки и машины вообще могли иметь очень ограниченную рыночную  стоимость  в мирное   время.   Правительственные   подрядчики   осознали,   что    аренда промышленного  оборудования  на  срок,  ограниченный  договором  подряда  (в противоположность  покупке),  минимизирует  риск.  В  тех   случаях,   когда требовались  большие   специализированные   машины   и   инструменты,   само правительство должно выступать перед подрядчиками в роли арендодателя. В это же время стал  быстро  наращивать  масштабы  лизинговый  бизнес, связанный с транспортными средствами. В  30-е  годы  Генри  Форд  эффективно использовал  аренду  для  расширения  сбыта   своих    автомобилей.   Однако «законным отцом» автомобильного лизингового бизнеса считается Золли Фрэнк  - торговый агент из Чикаго, который  в  начале  40-х годов  первым  предложил долгосрочную аренду автомобилей. Первым акционерным обществом, для которого лизинговые  операции  стали основным видом деятельности, является созданная в 1952 году в  Сан-Франциско известная  американская  компания  “United  States  Leasing   Corporation”. Основал компанию Генри Шонфельд.[1] Первоначально он создал компанию для  одной конкретной лизинговой сделки, но затем понял, что  лизинговой бизнес  может стать очень перспективным, и в результате на свет появилась  “United  States Leasing Corporation”. Лизинговые операции довольно быстро пересекли  границы США и,  следовательно,  появилось  такое  важное  для  развития  лизингового бизнеса понятие, как “международный лизинг”. Через  несколько  лет  компания начала открывать свои филиалы в других странах  (прежде  всего  в  Канаде  в 1959 году). В  дальнейшем  она  стала  именоваться  “United  States  Leasing International”. 1982 год стал знаменательным для лизинга авиационной техники.  В  этот год корпорация Мак-Доннела Дугласа сумела за счет новой финансовой  политики с помощью лизинга завоевать рынок  для  самолета  ДС-9-80  в  конкуренции  с Боингом-727. Предложенная Дугласом концепция была названа “fly  before  buy” (“летать, прежде чем покупать»).[2]

      По мнению специалистов в Казахстане лизинг  применялся  до  начала  90-х  годов  в  сравнительно небольших масштабах  и  лишь  в  международной  торговле.  Однако  и  раньше напрокат сдавались  легковые машины, а прокат по  своей  сущности  близок  к оперативному лизингу. Позже,  в  70   -   80-е   годы   лизинг   рассматривался   советскими внешнеторговыми организациями прежде всего как одна из форм  приобретения  и реализации такого оборудования, как крупногабаритные универсальные и  другие дорогостоящие  станки,  поточные  линии,   дорожно-строительное,   кузнечно- прессовое,  энергетическое  оборудование,  а  также  ремонтные   мастерские, самолеты, морские суда, автомашины, вычислительная техника  на  базе  ЭВМ  и т.д.,  с   использованием   специальной   формы   кредита.   В июне 1991 года была создана, а с декабря того же года  приступила  к деятельности    международная    советско-немецкая    лизинговая    компания “Евролизинг”. Ее  учредителями  с  советской  стороны  стали  Внешэкономбанк СССР, Совморфлот и Госснаб СССР, с французской - один из  крупнейших  банков Европы “Банк Насиональ де Пари” (Bank National de Paris),  а  с  немецкой  - одна из  крупнейших  лизинговых  компаний  Западной  Германии  -  “Митфинанц ГмбХ”.  

       Начало развития лизинговых операций на отечественном внутреннем  рынке можно определить серединой 1989 года в  связи  с  переводом  предприятий  на арендные формы хозяйствования. Заметным  явлением  в  становлении  начальных правил применения лизинга стали Основы законодательства Союза ССР и  союзных республик об аренде от 23 ноября 1989 года № 810-1 и  письмо  Госбанка  СССР от 16 февраля 1990 года № 270  “О  плане  счетов  бухгалтерского  учета”,  в котором был представлен порядок отражения  лизинга  в  бухгалтерском  учете. Развитие  сети  коммерческих  банков  способствовало  внедрению   лизинговых операций в банковскую практику.

2. Договор лизинга

2.1 юридическая природа договора лизинга

      Термин “лизинг” происходит от английского глагола “lease” и  означает

- сдавать и брать имущество внаем. Сложность и относительная новизна лизинговых отношений  предопределили существование различных точек зрения относительно их юридический природы.

       Необходимо  выделить   два   основных   подхода.   Одни   специалисты

анализируют лизинг с помощью  традиционных  институтов  гражданского  права: договоров аренды, купли-продажи, займа, поручения и т.д. Другие  утверждают, что  сложность  и  оригинальность  лизинговых   отношений   дает   основание рассматривать  их  как  особые  отношения.  В  некоторых  случаях  предметом анализа становится весь комплекс отношений, в  других  -  только  договор  о передаче оборудования во временное пользование с правом последующей  покупки (если такое условие включается).

      Сходство некоторых элементов лизинга  с  договором  аренды  привело  к

появлению концепции, согласно которой договор  лизинга  рассматривается  как договор аренды со специфическими чертами. Эту  точку  зрения,  в  частности, разделяют немецкие специалисты Х. Бук в работе «Лизинг  в  Германии»   и  К.Ларенц в «Учебнике финансового права». Но в договоре лизинга  имеются  такие особенности, которые вряд ли можно квалифицировать лишь  как  «специфические черты».

      Включение  условия  о  возможной  покупке  пользователем  оборудования

существенно изменяет содержание  договора,  ибо  в  связи  с  этим  условием указываются покупная цена, сроки реализации права на покупку,  также  встают вопросы о моменте перехода права собственности и риска случайной гибели  или порчи имущества. Пользователь - это потенциальный покупатель оборудования.

      В договоре в качестве  лизингодателя  выступает  лизинговая  компания, которая специально для  конкретного  пользователя  закупает  оборудование  у

изготовителя. Обязанности, которые лежат на арендодателе в  договоре  аренды

- техобслуживание, страхование,  капитальный  ремонт  и  др.  -  в  договоре

лизинга,  как  правило,  возлагаются  на  пользователя  или  первоначального

собственника.   Происходит   это   путем   включения   в   договор   лизинга соответствующей оговорки.

      Наиболее ярко  различие  договоров  аренды  и  лизинга  проявляется  в

решении  вопросов  ответственности  и  перехода  риска.  В  договоре  аренды

арендодатель несет  ответственность  перед  арендатором  за  несвоевременное

предоставление имущества во владение арендатора, за обнаруженные  дефекты  и др. В договоре лизинга ответственность за нарушение условий,  относящихся  к предмету договора  (качество,  несоответствие  целям  пользователя),  обычно

несет изготовитель оборудования. В результате перед  пользователем  отвечает

не  собственник  оборудования,  а  изготовитель  оборудования,  который   не

является  стороной  договора  лизинга.  Риск  случайной  гибели  или   порчи

оборудования, как правило, несет пользователь, а в договоре аренды, как  это

предусматривается  законодательством  различных  стран,  все   риски   несет

собственник, то есть арендодатель.

      Другие исследователи, например западногерманский цивилист И.  Эссер  в

своей работе «Финансовое право», утверждают, что наличие в договоре  лизинга опциона на покупку дает возможность квалифицировать его как  договор  купли- продажи в рассрочку особого типа. При  договоре  купли-продажи  в  рассрочку право собственности переходит от  продавца  к  покупателю,  как  правило,  в момент  заключения  договора.  При  договоре  лизинга  право   собственности сохраняется за лицом, предоставившим оборудование во временное  пользование. В содержание договора лизинга  не  включается  обязанность  пользователя  по приобретению  имущества  в  собственность:   вопрос   покупки   оборудовании полностью передан на усмотрение пользователя.

      И в той, и в другой теориях (сравнение договора  лизинга  с  договором

аренды и купли-продажи в рассрочку) рассматривается только договор  лизинга, но не весь комплекс отношений. Все то, что выходит за рамки отношений  между лизингодателем и пользователем, не нашло своего отражения  в  этих  теориях. Но лизинг далеко не исчерпывается отношениями  по  временному  использованию оборудования.

      Говоря о юридической природе  лизинга,  нужно  строго  разграничивать,

рассматриваются ли  отношения  между  всеми  участниками  лизинга  или  лишь договор о предоставлении оборудования во  временное  пользование.  В  первом случае вообще нельзя говорить о  каком-либо  одном  из  известных  договоров либо о договоре  sui  generis  (особого  рода),  поскольку  в  состав  всего комплекса в  качестве  его  элементов  входят  отношения  купли-продажи,  по временному пользованию оборудованием,  в  некоторых  случаях  -  еще  займа, гарантии и др. Отношения  сторон  этих  договоров,  их  взаимосвязанность  и взаимообусловленность представляют собой сложную структуру,  и  рассмотрение и регулирование какой-либо одной  из  ее  составных  частей  приводит  к  ее разрушению. Из этого следует, что речь идет об особом  институте,  требующем комплексного изучения и самостоятельного регулирования.

      Договор о передаче оборудования во временное  пользование  (собственно

договор лизинга) как один из элементов комплекса действительно  имеет  много общего с договором аренды. Оба договора  опосредуют  отношения  по  передаче оборудования во временное  пользование;  но  отличаются  субъектный  состав, содержание договоров, наличие в договоре лизинга элементов  договора  купли-продажи и пр.

       Таким  образом,  договор  лизинга  нужно  рассматривать   как   новый

самостоятельный вид договора.

2.2 определение договора лизинга

        Процесс   лизинга   выражает   комплекс   имущественных   отношений,

складывающихся в связи с движением имущества  между  участниками лизинговой операции. Поэтому лизинг,  как  экономико-правовая  категория,  представляет собой  особый  вид   предпринимательской   деятельности,   направленной   на инвестирование  временно  свободных  или  привлеченных  финансовых  средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга)  арендодатель  (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность  обусловленное  договором  имущество  у определенного   продавца   и   предоставить   это    имущество    арендатору (лизингополучателю)    за    плату    во    временное    пользование     для предпринимательских целей.

       Определение лизинга дается в ч.1 ст.565 Гражданского  кодекса  РК:

“По договору лизинга  лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество  у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во  временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату.”

      Любое определение лизинга является ограниченным и не может учесть всех

форм проявления этого  нового  кредитного  инструмента,  но  все-таки  можно

привести  еще  одно  -  определение   Европейской   Федерации   национальных

ассоциаций по лизингу  оборудования  (Leaseurope):  “Лизинг  -  это  договор аренды  завода,  промышленных  товаров,   оборудования,   недвижимости   для

использования их в  производственных  целях  арендатором,  в  то  время  как товары  покупаются  арендодателем,   и   он   сохраняет   за   собой   право собственности”.

      В соответствии с ч.2  ст.  565  Гражданского  кодекса  РК:  “Договором лизинга  может  быть  предусмотрено,   что   выбор   продавца   и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем”.

Существенными условиями договора лизинга, помимо условий указанных в ст.542 Гражданского кодекса РК, являются: