Правовое положение коммерческих банков

 

 В том случае, если  по истечении указанного в  письме срока ликвидационная  комиссия не создана, Центральный  банк создает ликвидационную  комиссию своим решением. При  этом затраты, связанные с ее деятельностью (включая заработную плату ее членов), относятся на операционные расходы ликвидируемого коммерческого банка.

 

 С момента принятия  решения об отзыве лицензии  Главное управление Центрального  банка РФ по месту нахождения  ликвидируемого коммерческого банка направляет в данный банк своего представителя, который до начала работы ликвидационной комиссии устанавливает оперативный контроль за соответствием проводимых банком операций действующему законодательству, нормативным документам Центрального банка РФ, сохранностью имущества банка, соблюдением интересов кредитора и кладчиков, ограничением операций лишь расчетами за товары (работы), а в период работы ликвидационной комиссии входит в ее состав и осуществляет наблюдение за ее деятельностью.

 

 С момента назначения  ликвидационной комиссии к ней  переходят полномочия по управлению  делами банка.

 

 Все претензии к  банку должны быть предъявлены  в предусмотренный при создании  ликвидационной комиссии срок. Как  правило, этот срок не может  быть менее одного месяца. Ликвидационная комиссия помещает в печати публикацию о предстоящей ликвидации банка и о сроке заявления кредиторами претензий.

 

 Имеющиеся у банка  денежные средства, включая выручку  от распродажи его имущества  при ликвидации, после расчетов по оплате труда работников банка и выполнения обязательств перед гражданами-вкладчиками, банками, держателями акций, выпущенных банком, бюджетом и другими кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией между пайщиками банка в порядке и на условиях, предусмотренных уставом банка.

 

 По окончании работы  ликвидационной комиссии счет  закрывается. Банк считается прекратившим  свою деятельность с момента  завершения работы ликвидационной  комиссии, о чем делается соответствующая  запись в книге регистрации банков и государственном реестре акционерных обществ на основании заключения ликвидационной комиссии.

 

1.7. Ответственность коммерческих  банков.

 Строгое соблюдение  правил расчетных операций всеми  участниками расчетных отношений  является важным средством, обеспечивающим укрепление договорной и платежной дисциплины. Законодательство установило специальные санкции за нарушение правил совершения расчетных операций. Эти санкции принимаются в форме денежных штрафов, которые должны уплачивать банки в случаях нарушения ими указанных правил.

 

 Случаи применения  штрафов и их размеры определены  законодательством. Имущественная  ответственность коммерческих банков  в расчетных правоотношениях  определяется:

 а) нормативными актами  и

 б) договорами между  банком и клиентом.

 

 К нормативным актам  следует отнести законодательные  акты, а также правила, издаваемые  Центральным банком России.

 Центральный банк РФ  может отозвать лицензию на  введение банковских операций  или ввести ограничения на  проведение банком операций в  следующих случаях:

- обнаружения недостоверных  сведений, на основании которых  выдана лицензия и осуществлена  регистрация банка;

- представлении недостоверных  или вводящих в заблуждение  балансовых данных, статистической  отчетности и других сведений, или непредставления требуемых данных;

- задержки начала деятельности  банка более чем на один  год с даты регистрации устава;

- осуществлении банком  операций, выходящих за пределы  предоставленной ему лицензии;

- признании банка неплатежеспособным (банкротом).

 

 ГЛАВА 2. БАНКОВСКИЕ ГАРАНТИИ В КОММЕРЧЕСКИХ БАНКАХ.

 

 Одним из важнейших  направлений деятельности банков  является выдача банковских гарантий (гарантийные операции банков). Высокий  уровень абстрактности, однотипность  и массовость таких операций  создают объективные предпосылки для унификации их правового регулирования. И хотя внутреннее законодательство различных государств содержит нормы, регулирующие данный вид деятельности, наряду с этим применяются обычно-правовые нормы международного характера, сложившиеся в межбанковской практике, которые получили одобрение международных деловых кругов в лице Международной торговой палаты (в дальнейшем — МТП) и используются в международных коммерческих операциях. В силу наличия как национально-правового, так и международно-правового регулирования деятельности банков по выдаче гарантий можно говорить о комплексном характере такого регулирования и, следовательно, об отнесении соответствующих норм к области международного частного права. В гарантийных операциях, обслуживающих международный коммерческий оборот, участвуют банки различных государств, тем самым создаются предпосылки для применения не только внутригосударственных норм, но и норм международного характера, т.е. международного частного права.

 

 По юридической природе  гарантия является одним из средств обеспечения исполнения обязательств. При недостаточности средств у должника поручитель несет ответственность по его обязательствам перед кредитором, если законодательством или договором не предусмотрена солидарная ответственность поручителя и должника. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству. Таким образом, по общему правилу российского законодательства ответственность гаранта носит субсидиарный характер по отношению к ответственности должника.

 

 Международная коммерческая  практика идет по несколько  иному пути в отношении банковских  гарантий. Гарант не только несет  наряду с должником солидарную  ответственность, но и обязан  по первому требованию кредитора  выплатить гарантийную сумму. Широкое распространение в международной коммерческой практике банковских гарантий по первому требованию обусловило разработку и принятие Международной торговой палатой в 1992 г. новых правил в отношении гарантийных операций банков (Унифицированные правила МТП для банковских гарантий по первому требованию, публикация МТП N 458). Ранее одобренные Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. (публикация МТП N 325) не нашли широкого применения в международном коммерческом обороте именно в силу того, что в сферу

 

их действия не включились гарантии, предусматривающие выплату гарантийных сумм по первому требованию кредитора.

 

 Рассмотрим международную  практику выдачи банковских гарантий. По существу банковская гарантия  представляет собой соглашение, в соответствии с которым банк-гарант берет на себя обязательство выплатить определенную денежную сумму бенефициару (кредитору по основному контракту), если должник по основному контракту не выполнит своих обязательств. Таким образом, банковская гарантия представляет собой договор между двумя лицами — банком-гарантом и кредитором, однако сам договор носит односторонний характер, так как обязанность уплатить гарантийную сумму лежит исключительно на стороне гаранта. Саму гарантию как соглашение следует отличать от гарантийной операции, т.е. от операции по выдаче банковской гарантии. В такой операции участвуют как минимум три лица, а в случае непрямой гарантии - четыре. Представим схему выдачи банковской гарантии (схема 1).

 

Схема выдачи банковской гарантии

1. Прямая банковская гарантия

Собственно гарантия

БАНК-ГАРАНТ

Инструкция о выдаче гарантии

 

БЕНЕФИЦИАР ПРИНЦИПАЛ

Основной контракт

2. Непрямая банковская  гарантия

 

БАНК-ГАРАНТ БАНК-ЭМИТЕНТ

Инструкция о выдаче гарантии, направленная банку-корреспонденту

Собственно Инструкция гарантия о выдаче гарантии

 

БЕНЕФИЦИАР ПРИНЦИПАЛ

 

Основной контракт, включающий условие о гарантии

 

2.1. Механизм гарантийных  операций.

 

 Механизм осуществления  гарантийной операции имеет различия  в зависимости от того, какая  предоставляется гарантия - прямая  или непрямая. О прямой гарантии  можно вести речь тогда, когда  банк-эмитент, получивший от своего  клиента (принципала) инструкцию о  выдаче гарантии, непосредственно исполняет ее и выдает гарантию в пользу бенефициара (контрагента своего клиента по основному контракту). В основной контракт (например, договор международной купли-продажи) принципал (экспортер) и бенефициар (импортер) включают условие о предоставлении гарантии исполнения обязательств. На основании этого условия принципал дает обслуживающему его банку указание о выдаче гарантии в пользу бенефициара. Содержание гарантии в общих чертах предварительно согласовывается между бенефициаром и принципалом. В соответствии с полученными инструкциями банк-эмитент выдает в пользу первого гарантию. Хотя по внешнему виду она напоминает одностороннюю сделку, еще раз

 

подчеркнем, что по юридической природе гарантия представляет собой соглашение, т.е. носит двусторонний характер. Банк-эмитент направляет текст гарантии бенефициару, и если по истечении указанного срока от него не поступит возражений, считается, что соглашение достигнуто. Несмотря на то, что банк принимает обязательство выплатить гарантийную сумму от своего собственного имени, он делает это за счет клиента. Пользуясь специальной терминологией, можно сказать, что банк лишь акцептует риск кредитора, в то время как юридически его обеспечение лежит на принципале.

 

 Существенная характеристика гарантии состоит в том, что обязательство гаранта уплатить определенную денежную сумму не зависит от содержания и фактического исполнения основного контракта. Особенно четко это проявляется, когда речь идет о непрямой гарантии. Если при прямой гарантии банк-эмитент одновременно является и исполняющим банком (банком-гарантом), то в гарантийную операцию по предоставлению непрямой гарантии включается еще один субъект - банк-корреспондент банка-эмитента, который и выступает в качестве исполняющего банка. В этом случае гарантия представляет собой соглашение между бенефициаром и исполняющим банком, который получил инструкцию о выдаче гарантии от своего корреспондента и будет осуществлять операцию за его счет.

 

2.2. Типы гарантий, применяемых  в банковской практике.

 

1. Гарантия исполнения  контракта - банк-гарант берет обязательство  перед бенефициаром (импортером, заказчиком) в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения контракта  со стороны принципала (экспортера, подрядчика) выплатить гарантийную  сумму. Цель данной гарантии - компенсация ущерба, понесенного бенефициаром в результате неисполнения контракта принципалом. Этот тип гарантий является наиболее распространенным по строительным и торговым контрактам.

 

2. Тендерная гарантия (гарантия  по участию в торгах - тендере) - банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму в случае, если принципал, выиграв тендер, в дальнейшем откажется от заключения контракта. Цель - компенсация расходов бенефициара на проведение нового тендера. Данная гарантия применяется по строительным контрактам, контрактам на проведение геологоразведочных и изыскательских работ.

 

3. Гарантия по возврату  платежей - банк-гарант берет обязательство  перед бенефициаром выплатить  гарантийную сумму, если принципал не выполнит своих контрактных обязательств и бенефициар расторгнет контракт. В этом случае банковская гарантия компенсирует авансированную бенефициаром и не возвращенную принципалом сумму.

 

4. Гарантия надлежащего  технического обслуживания - банк-гарант берет обязательство перед бенефициаром выплатить гарантийную сумму, если принципал не осуществит надлежащим образом техническое обслуживание смонтированного им оборудования в обусловленный сторонами период времени. Данный тип гарантий широко используется в контрактах на строительство крупных объектов, введение которых в эксплуатацию возможно лишь по истечении длительного периода строительных, монтажных и пусконаладочных работ. Он дает возможность застраховать апробацию таких объектов в период гарантийного срока, позволяющую обеспечить их нормальную эксплуатацию в дальнейшем.

 

5. "Резервный аккредитив" - банк-гарант берет обязательство  перед бенефициаром выплатить  гарантийную сумму в случае  неисполнения принципалом своих  контрактных обязательств при  представлении определенных документов, не являющихся товарораспорядительными. "Резервные аккредитивы" подчинены Унифицированным правилам и обычаям МТП для документарных аккредитивов в редакции 1983 г. Однако, если в соответствии с документарным аккредитивом выплаты производятся в результате надлежащего исполнения обязательство, то по "резервному аккредитиву" банк-гарант осуществляет платеж при неисполнении принципалом своих обязательств, несмотря на представление определенных документов: арбитражного решения о компенсации ущерба, понесенного бенефициаром; судебного решения о банкротстве принципала; заключения двусторонней комиссии о неисполнении контракта и т.д. Отличие "резервного аккредитива" от гарантии исполнения контракта заключается в том, что выплаты по нему осуществляются только при наличии перечисленных документов, в то время как доя гарантии исполнения контракта достаточно лишь одного требования бенефициара.

 

2.3. Структура банковских  гарантий.

 

 В банковской практике  широко распространены и играют  роль обычая правила выдачи банковских гарантий. На их основе применяются типовые модели и стандартные формы различных видов банковских гарантий. Однако, используя ту или иную стандартную форму в конкретном случае, следует всегда учитывать императивные нормы законодательства, действующего в месте выдачи гарантии и применимого в качестве материально-правового регулирования соответствующих правоотношений. Например, по законодательству Нидерландов, если бенефициаром гарантии выступает компания, находящаяся в собственности государства, то банковская гарантия должна соответствовать типовому образцу, составленному уполномоченными государственными органами, в том числе Центральным банком. Окончательный текст гарантии обязательно должен представлять собой результат согласования намерений банка-гаранта и бенефициара. Текст составляется ясным и четким языком, содержит не двусмысленные положения, соответствующие гарантийным условиям основного контракта и применимому праву.