Договор коммерческой концессии

Основная обязанность правообладателя  по договору коммерческой концессии  – передать комплекс исключительных прав в предусмотренном договором  объеме. Этой обязанности соответствует  право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.

Обязательными условиями концессионного договора являются императивно сформулированные законом обязанности правообладателя (п. 1 ст. 1031 ГК). К ним относятся:

- обязанность передать пользователю  документацию и иную информацию, необходимую для осуществления  предоставленных ему прав;

- обязанность проинструктировать  пользователя и его работников  по вопросам, связанным с осуществлением  этих прав;

- обязанность обеспечить оформление  необходимых лицензий (т.е. регистрацию  договора в патентном ведомстве)  и передачу их пользователю.

На правообладателя возлагаются  и другие обязанности, если, однако, иное прямо не предусмотрено соглашением  сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). В их число включены:

- обязанность обеспечить регистрацию  договора (в органе, осуществляющем  регистрацию юридических лиц);

- обязанность оказывать постоянное  техническое и консультативное  содействие пользователю;

- обязанность контролировать качество товаров и услуг, производимых или оказываемых пользователем на основании договора.

Перечисленные обязанности сформулированы диспозитивным правилом закона и  не относятся к числу существенных условий договора. Они, следовательно, могут и отсутствовать в конкретном договоре, а регистрация договора (например, с иностранным правообладателем) может даже стать обязанностью пользователя.

Императивно сформулированные законом  обязанности пользователя также  являются существенными условиями  концессионного договора. В соответствии со ст. 1032 ГК к ним относятся:

- обязанность использования фирменного  наименования и коммерческого  обозначения правообладателя лишь  строго определенным в договоре  способом;

- обязанность неразглашения конфиденциальной  коммерческой информации, полученной от правообладателя;

- обязанность обеспечить соответствие  качества производимых товаров  или оказываемых услуг качеству  аналогичных товаров или услуг,  производимых или оказываемых  правообладателем;

- обязанность соблюдать инструкции  и указания правообладателя, направленные на обеспечение такого соответствия;

- обязанность оказания потребителям  дополнительных услуг, которые  предоставляет своим потребителям  правообладатель;

- обязанность информировать потребителей  очевидным для них способом об использовании средств индивидуализации правообладателя в силу концессионного договора.

Кроме того, пользователь обязан уплачивать правообладателю обусловленное  договором вознаграждение. По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности(6).

Концессионный договор может предусматривать  определенный срок использования полученных от правообладателя прав либо заключаться  без указания срока. Следовательно, срок не относится к числу его  существенных условий.

При изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем, последний сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения) при согласии на это пользователя. Разумеется, договор, как и право пользования фирменным наименованием, в этом случае должны быть изменены и перерегистрированы по общему правилу за счет правообладателя. Пользователь же получает право требовать соразмерного уменьшения вознаграждения правообладателю (ст. 1039 ГК), ибо новое наименование обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее. При несогласии пользователя на продолжение действия договора он подлежит прекращению с возмещением пользователю всех причиненных этим обстоятельством убытков. При прекращении установленного соответствующим законом срока действия исключительного права, использовавшегося по договору коммерческой концессии, он также продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК). Разумеется, пользователь вправе потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если иное не предусмотрено договором). При переходе исключительного права, являющегося объектом договора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники (наследник). Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной рассматриваемого договора). До этого момента осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом (осуществляющим меры по охране наследства) управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления имуществом (ст. 1026 ГК). При невозможности достижения такой ситуации, в том числе, при отказе от этого наследников, договор прекращается.

2.2. Коммерческая субконцессия

По концессионному договору возможно установление обязанности пользователя по предоставлению оговоренному числу  других предпринимателей разрешения на использование на определенных условиях полученного от правообладателя комплекса прав или его определенной части (субконцессия). Основной договор коммерческой концессии может предусматривать условие о предоставлении пользователем возможности использования полученного им от правообладателя комплекса прав или его определенной части другим предпринимателям (субконцессия). По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, как и обязанностью пользователя (см. п. 1 ст. 1029 и абз. 7 ст. 1032 ГК). С помощью субконцессий первоначальный правообладатель фактически еще больше расширяет свои возможности воздействия на соответствующий рынок, а потому он может быть заинтересован в их выдаче, создавая целые сети своих сбытовых или торговых организаций и управляя ими. Поэтому он может быть заинтересован в выдаче субконцессий. Первичный же пользователь в этом случае берет на себя дополнительные организационно-управленческие функции в отношении субконцессионеров и еще теснее связывается с первоначальным правообладателем. К субконцессионному договору по общему правилу применяются нормы о договоре коммерческой концессии (п. 5 ст. 1029). Это касается прежде всего содержания, оформления и регистрации такого договора. Договор субконцессии зависит от основного концессионного договора. Поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного концессионного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субконцессионного соглашения (абз. 2 п. 1 и 2 ст. 1029 ГК) (7).

Вместе с тем традиционные правила  о заключении субдоговоров в отношениях коммерческой концессии подвергаются некоторым изменениям. Во-первых, в  случае досрочного прекращения концессионного договора (заключенного на срок) либо расторжения  такого договора (заключенного без указания срока), в заключенном на его основе субконцессионном договоре возможна замена вторичного правообладателя (пользователя по основному концессионному договору) основным правообладателем (п. 3 ст. 1029 ГК). Ведь последний обычно заинтересован в сохранении концессионных отношений. Иначе говоря, здесь допускается замена участника (кредитора) по субдоговору участником (кредитором) по основному договору. Замена, разумеется, исключается в случае отказа самого правообладателя от принятия на себя прав и обязанностей стороны по такому договору либо в случае запрета такой замены основным концессионным договором.

Во-вторых, за вред, причиненный правообладателю  действиями вторичных пользователей (по субконцессионным договорам), его  контрагент-пользователь (по основному концессионному договору) по общему правилу отвечает субсидиарно с субконцессионерами (п. 4 ст. 1029 ГК), если только иное прямо не предусмотрено концессионным договором. В обычных субдоговорах (субаренды, субподряда и т.п.) первоначальный должник остается полностью ответственным перед кредитором за действия "субдолжников" - третьих лиц.

Это объясняется тем, что предметом  концессионных договоров являются исключительные права, содержащие в  себе как имущественные, так и  неимущественные правомочия. Их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих прав. Речь, в частности, идет о ситуациях, когда в результате деятельности указанных пользователей причиняется вред деловой репутации правообладателя, сокращается спрос на его товары или услуги и т.п. Поэтому и пользователь, переуступивший право на использование исключительных прав, не исключается вовсе из общей цепочки правоотношений, о чем свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

2.3. Исполнение договора коммерческой  концессии

Правообладатель заинтересован в  надлежащем исполнении пользователем  его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению  качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.

Стороны могут предусмотреть любые  не противоречащие законодательству обязанности, однако некоторые обязанности возлагаются  на стороны императивно (ст. 422 ГК РФ). Иначе говоря, ГК РФ устанавливает для сторон по Договору некоторые обязательные условия. Ниже я привожу обязанности сторон, установленные ГК РФ, а также некоторые обязанности, обычно устанавливаемые в договорах коммерческой концессии. Этот перечень примерный.

Правообладатель по Договору обязан (п.1 ст.1031 ГК РФ):

- предоставить пользователю комплекс  прав;

- передать пользователю техническую  (чертежи, схемы, описания, инструкции, правила и т.п.) и коммерческую  документацию (паспорта объекта,  расчёты экономического эффекта,  лицензии и т.п.), иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему прав;

- проинструктировать пользователя  и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих  прав;

- выдать пользователю предусмотренные  Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в соответствии с Законом об охране программ ЭВМ, Законом об охране интегральных микросхем, Патентным законом);

Если иное не предусмотрено Договором, то также (п. 2 ст.1031 ГК РФ):

- обеспечить регистрацию Договора;

- оказывать пользователю постоянное  техническое и консультативное  содействие, включая содействие  в обучении и повышении квалификации  работников;

- контролировать качество товаров  (работ, услуг), производимых пользователем  на основании Договора. При отсутствии такого контроля пользователь может причинить вред не только интересам третьих лиц (потребителей), но также серьёзно подорвать деловую репутацию самого правообладателя.

В соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель  несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК). Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем(8).

Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса  исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть  или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).

Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя - физического  лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.

Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность Договора (ст.1028 ГК РФ). Договор должен быть заключён путём составления  одного документа, подписанного обеими сторонами. Несоблюдение данных правил влечёт ничтожность Договора. Договор должен быть зарегистрирован органом, зарегистрировавшим правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то регистрацию осуществляет орган, зарегистрировавший пользователя.