Договор финансовой аренды (лизинг)

При заключении лизинговой сделки под вещью подразумевается  материальность предмета договора лизинга. К примеру, программное обеспечение не является вещью, значит передать в лизинг программное обеспечение невозможно. На практике довольно часто передают в лизинг дорогостоящее оборудование, которое требует программного обеспечения, поэтому, чтобы не возникло спорных ситуаций, стоимость программного обеспечения можно включить в общую стоимость предмета лизинга у продавца.⁸

То, что сегодня признается недопустимым вовлечение в гражданский  оборот в качестве предмета лизинга таких благ, как права на использование результатов интеллектуальной деятельности и акций (долей) хозяйственных обществ, есть результата трактовки лизинга в ГК РФ как вида аренды.⁹

Предметом лизинга не могут быть земельные участки  и другие природные ресурсы, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Исключение составляет продукция военного назначения, лизинг которой осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19.07.1998 № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» в порядке, установленном Президентом Российской Федерации, и технологическое оборудование иностранного государства, лизинг которого осуществляется в порядке, установленном Президентом Российской Федерации.

Вместе с тем законодательное  ограничение в отношении земельных  участков создает проблемы на практике. Так, для целей соблюдения обоих  требований (принципа единства судьбы и недопустимости лизинга земельных участков) лизингодателю и лизингополучателю в случае, когда в качестве предмета лизинга в оборот вовлекается здание или сооружение, надлежит заключить два договора. Во-первых, собственно договор лизинга строения, и, во-вторых, договор аренды участка (или смешанный договор, в котором содержатся элементы обоих договоров, что существенным образом не меняет сути дела). Таким образом, объекты, связанные «Единой судьбой», гипотетически могут оказаться включенными в оборот в рамках двух тесно взаимосвязанных, но разных правоотношений, возникающих на основании разных юридических фактов, на разных условиях, определяющих порядок изменения и прекращения правоотношений.

Законодательство не дает ответов на вопрос, как должен поступить орган, осуществляющий регистрацию прав на недвижимость, если при одновременной подаче документов на регистрацию договора лизинга строения и договора аренды участка один из них будет зарегистрирован, а в регистрации другого будет оказано. В этих случаях открытым остается вопрос о том, какая судьба должна постигнуть один из договоров в случае признания недействительным или расторжения другого.¹⁰

Одной из наиболее существенных гарантий интересов лизингодателя  является возможность предусмотреть в договоре лизинга основания одностороннего отказа лизингодателя от договора лизинга, влекущего его расторжение. Такая возможность вытекает из ст. 310, пункта 3 ст. 453 ГК РФ, пункта 6 ст. 15 Закона и подтверждена в пункте 27 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой.¹¹

В Законе предусмотрено, что лизинговая сделка может включать условия по оказанию лизингодателем дополнительных услуг. Таким образом, в лизинговый оборот вводятся имущественные  права. Через дополнительные услуги лизингополучатель может приобрести вместе с объектом лизинга и оборотные фонды, т.е. потребляемые вещи, правда, в ограниченном количестве: только для монтажных и пуско-наладочных работ. Однако крайне сложно строго учесть оборотные средства, потраченные для этих работ и для выпуска готовой продукции.

Представленный  в Законе перечень дополнительных услуг  мог бы быть продолжен такими составляющими, как: проведение по заказу лизингополучателя  маркетингового исследования рынка  необходимого оборудования и поиск  поставщиков (продавцов) этого оборудования; оказание помощи в проведении предварительных переговоров с поставщиками по цене, условиям поставки, предоставлению гарантий при эксплуатации оборудования и пр. Такого рода услуги часто пользуются спросом у российских лизингополучателей, особенно у тех, кто только начинает свой бизнес.

2.2. Участники и стороны договора финансовой аренды (лизинга).

Субъектный  состав участников договора лизинга  определен в ст. 4 Закона и состоит из: лизингодателя, лизингополучателя, продавца (поставщика). Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации или нерезидентом Российской Федерации.

Условно субъектов  лизинговых правоотношений можно разделить  на обязательных и необязательных (факультативных). Необязательные (факультативные) субъекты не являются непосредственными участниками лизинговых операций, но оказывают участникам рынка посреднические, информационные и консалтинговые услуги.

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и  на  определенных  условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусмотрено лицензирование финансовой аренды (лизинга). Порядок выдачи лицензий установлен Постановлением Правительства Российской Федерации № 167. Таким образом, лизингодатель обладает специальной правоспособностью.

В качестве арендодателей (лизингодателей) чаще всего выступают  субъекты, располагающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам:

- лизинговые структуры,  созданные непосредственно в  банках;

- универсальные лизинговые  компании, создаваемые банками;

- специализированные  лизинговые компании, создаваемые  крупными производителями машин и оборудования.

Ранее деятельность по оказанию лизинговых услуг подлежала лицензированию. В настоящее время такой лицензии не требуется.¹²

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную  плату, на  определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга. В ст.666 ГК РФ и в ст.3 Закона говорится о возможности использования предмета лизинга только для предпринимательских целей, что ограничивает состав лизингополучателей (по внутреннему лизингу) только субъектами предпринимательской деятельности.

Согласно пункту 5 ст. 15 Закона по договору лизинга лизингополучатель  обязуется:

• принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;
• выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;
• по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;
• выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли -  продажи с лизингодателем продает лизингодателю обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся   предметом  лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли - продажи. Закон устанавливает, что любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации, нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В отношениях с  продавцом лизингополучатель и  лизингодатель выступают как  солидарные кредиторы. При этом лизингополучатель  имеет права и несет обязанности, предусмотренные гражданским законодательством, для покупателя (кроме обязанности оплатить приобретаемое имущество). Единственное – лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия лизингодателя. Кроме того, лизингодатель в рамках договора лизинга не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом своих обязанностей по договору купли-продажи.¹³

Особенностью  субъектного состава договора лизинга  являются требования, установленные в ст. 9 Закона, в соответствие с которой в рамках системы взаимосвязанных и взаимообусловленных договоров, в соответствии с которыми осуществляется лизинг, в отношении конкретного предмета лизинга не допускается совмещение обязательств следующими участниками договора лизинга:

· лизингодателем и лизингополучателем по договору лизинга;

· кредитором и  лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга.

2.3. Форма, содержание и существенные условия договора финансовой аренды.

Договор финансовой аренды (лизинга) в соответствии с пунктом 1 ст. 15 Закона независимо от срока его действия должен заключаться всегда в письменной форме. В ГК РФ не содержатся какие-либо специальные правила о форме договора лизинга. Но с учетом того, что российский лизинг относится к аренде, на него распространяются общие правила о форме договора аренды, изложенные в ст. 609 ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 ст. 609 ГК РФ договор аренды на срок более года, а если одной стороной договора является юридическое лицо, независимо от срока аренды, должен быть заключен в письменной форме.

Согласно пункту 2 ст. 609 ГК РФ договор недвижимого  имущества подлежит государственной  регистрации, если иное не предусмотрено  законом.

Таким образом, договор финансовой аренды необходимо заключать в письменной форме, а если предметом лизинга является недвижимое имущество, также необходима государственная регистрация указанного договора.

Содержание  договора финансовой аренды представляет собой совокупность прав, обязанностей, вытекающих из этого договора. В  нем фиксируются обязательства лизингодателя и лизингополучателя по сути лизинга, а также обязательства сторон заключения с другими субъектами договора лизинга обязательных и сопутствующих договоров.

Помимо этого  договор должен содержать указания на инвестирование средств лизингодателем в предмет лизинга и передачу его лизингополучателю. А также должен быть указан продавец лизингового имущества.

В договоре лизинга  могут быть обговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету между сторонами. А также процедура возврата предмета лизинга.

В договоре также  обязательно указывается порядок  бесспорного взыскания имущества, в том числе находящегося в залоге.

Договор лизинга  может предусматривать право  лизингополучателя   продлить срок  лизинга  с сохранением или  изменением условий договора лизинга.

Согласно легальному определению договора финансовой аренды, данному ст. 665 ГК, существенными  условиями договора лизинга являются:

а) условие о предмете лизинга;

б) условие о продавце предмета лизинга;

в) условие об исключительно  предпринимательской цели использования  предмета аренды.

Пунктом 3 ст. 607 ГК РФ и  п. 3 ст. 15 Закона о лизинге установлена императивная норма, которая предписывает сторонам лизинговых отношений указывать в договоре финансового лизинга данные, позволяющие определить имущество, подлежащее передаче арендатору (лизингополучателю). Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При отсутствии в договоре финансового лизинга данных об объекте, подлежащем передаче в аренду, он считается незаключенным.

Данная позиция законодателя представляется верной, так как действующим законодательством предусмотрено, что право собственности на предмет лизинга переходит к лизингополучателю после полной и своевременной уплаты им лизинговых платежей по договору финансового лизинга. Если точно определить предмет, переданный в лизинг, невозможно, соответственно, невозможной становится и реализация лизингодателем своего права, предусмотренного ч. 1 ст. 11 и ст. 13 Закона, - требовать возврата предмета лизинга в случае нарушения лизингополучателем договорных обязательств.

Обязанность передать вещь во временное владение и пользование  может быть исполнена только в  отношении индивидуально-определенной вещи, а обязанность приобрести вещь может существовать и в отношении  вещи, определенной родовыми признаками. Учитывая это, необходимо признать, что договор лизинга должен считаться заключенным, если объект лизинга определен в нем способом, достаточным для заключения договора купли-продажи, в частности путем указания наименования и количества вещей, поскольку определить его иным образом на момент заключения договора лизинга в большинстве случаев не представляется возможным. Вместе с тем необходимо предусмотреть, что при передаче объекта лизинга во временное владение и пользование он должен быть определен в передаточном акте или ином документе о передаче, поскольку только при наличии такого определения объекта лизинга можно считать переданным во временное владение и пользование.¹⁴

Согласно закону одним  из главных юридических признаков, отличающих договор лизинга от иных разновидностей договора аренды, является обязанность арендодателя купить указанный арендатором предмет лизинга у продавца, определенного по общему правилу арендатором либо арендодателем в силу исключения, предусмотренного договором лизинга (ст. 665 ГК). Поэтому, если стороны в процессе заключения договора финансовой аренды не согласуют условие о продавце, то он будет считаться незаключенным.