Ценные бумаги в гражданском праве

"DISC">

Бессрочные, или непогашаемые;

Отзывные облигации, которые могут быть востребованы (отозваны) эмитентом до наступления срока погашения. Если при выпуске облигаций эмитент устанавливает условия такого востребования: по номиналу, или с премией.

Облигации с правом погашения, которые предоставляют право инвестору на возврат облигации эмитенту до наступления срока погашения и получения за нее номинальной стоимости;

Продлеваемые облигации - предоставляющие инвестору право продлить срок погашения и продолжать получать проценты в течение этого срока;

Отсроченные облигации - дающие эмитенту право на отсрочку погашения.

   В зависимости от порядка владения облигации могут быть:

• Именные, права владения которыми подтверждаются внесением имени владельца в текст облигации и в книгу регистрации, которую ведет эмитент;
• На предъявителя, права владения которыми подтверждаются простым предъявлением облигации;

   По  целям облигационного займа облигации  подразделяются на:

• Обычные, выпускаемые для рефинансирования имеющейся у эмитента задолженности или для привлечения дополнительных финансовых ресурсов, которые будут использованы на различные многочисленные предприятия;
• Целевые, средства от продажи которых направляются на финансирование конкретных инвестиционных проектов или конкретных мероприятий (например, строительство моста, проведение телефонной сети и т.п.)

   По  способу размещения различают:

• Свободно размещаемые облигационные займы;
• Займы, предполагающие принудительных порядок размещения. Принудительно размещаемыми чаще всего являются государственные облигации.

   По  характеру обращения облигации  бывают:

• Неконвертируемые;
• Конвертируемые, предоставляющие их владельцу право обменивать их на акции того же эмитента (как на обыкновенные, так и на привилегированные).

   В зависимости от обеспечения облигации  делятся на два класса:

• Обеспеченные залогом;
• Необеспеченные залогом.²¹

   Что касается практики- то безусловно, одним из самых актуальных и противоречивых вопросов, возникших при разрешении облигационных споров, является их подсудность. Примером очевидного несоответствия в решении данной проблемы могут служить акты, вынесенные Девятым арбитражным апелляционным судом в рамках одного выпуска облигаций, но по спорам эмитента с разными их владельцами.

   Так, в Постановлении Девятого ААС  № 09АП-3837/2009-ГК от 12 марта 2009 г. по делу № А40-84931/08-45-770 имеется вывод о  том, что «указание в п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг на приобретение ООО "АЛПИ-Инвест" облигаций на ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" (место нахождения - г. Москва) через агента ЗАО ИК "Тройка-Диалог" (место нахождения - г. Москва) не является указанием в договоре на место исполнения договора».

   Между тем 13 мая 2009 г. названный орган вынес абсолютно противоположное постановление по вопросу о подсудности спора между владельцем облигаций с теми же эмитентом и поручителями. В частности, получив жалобу ЗАО «Национальная управляющая компания» (Д.У.) на Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 апреля 2009 г. по делу № А40-94881/08-137-876 о передаче последнего в Арбитражный суд Красноярского края, апелляционный орган отменил указанный акт и направил дело для рассмотрения по существу в суд первой инстанции (то есть в Арбитражный суд г. Москвы), указав, что «в данном случае исполнение обязательств, связанных с оборотом ценных бумаг, в том числе их погашение, подлежит осуществлению на территории г. Москвы», в связи с чем «вывод суда первой инстанции о подсудности данного спора Арбитражному суду Красноярского края нельзя признать правомерным». В обоснование этого вывода он сослался на следующее:

   1) п. 9.6 проспекта эмиссии установлено, что услуги по размещению ценных бумаг осуществляет ЗАО ИК «Тройка-Диалог», находящееся в Москве;

   2) из п. 9.8 проспекта следует, что организатором торговли на рынке ценных бумаг является ЗАО «ФБ "ММВБ"», также располагающееся в Москве;

   3) все остальные агенты эмитента, связанные с обращением спорных облигаций (а именно НКО ЗАО «Расчетная палата ММВБ», выполняющая резервирование денежных средств на приобретение ценных бумаг, и НКО ЗАО НРД (платежный агент), осуществляющий погашение указанных облигаций), также находятся на территории г. Москвы.

   В совокупности указанные обстоятельства позволили апелляционной инстанции сделать вывод о возможности предъявления иска по месту исполнения договора,²² то есть в Арбитражный суд г. Москвы. Именно такая позиция в наибольшей степени отвечает фактическим обстоятельствам дела и указывает на возможность рассмотрения спора названным органом.

   Учитывая  подобного рода противоречивую практику, судам следует рекомендовать  обращать внимание на то, что в случае ненадлежащего исполнения эмитентом  и/или лицом, предоставившим обеспечение, включая невыплату купонного дохода, несоблюдение условий оферты или непогашение облигаций, но не ограничиваясь этим, в отсутствие в эмиссионных документах выпуска названных ценных бумаг положений о договорной подсудности их владелец вправе предъявить иск к указанным субъектам в арбитражный суд по месту нахождения ответчика (одного из них) или исполнения соглашения.²³

   Здесь суды и сталкиваются со сложностями  толкования эмиссионных документов и оферт эмитентов. Однако, в соответствии с предлагаемыми рекомендациями, под местом исполнения договора для облигаций, размещенных на фондовой бирже, следует понимать территорию нахождения следующих агентов эмитента, прямо поименованных в эмиссионных документах выпуска названных ценных бумаг: биржи; иных агентов эмитента, связанных с обращением облигаций, включая организацию, резервирующую денежные средства на выплату очередного процента (купонного дохода), приобретение ценных бумаг, а также платежного агента, осуществляющего их погашение.

   Суд в данном случае должен сделать вывод  о месте исполнения договора, исходя из анализа соответствующих положений эмиссионных документов, т. е. решения о выпуске облигаций и их проспекта или оферты эмитента об их выкупе (в зависимости от неисполненного обязательства), в которых вышеупомянутые агенты прямо поименованы с указанием на территорию их нахождения и выполняемые функции в рамках размещения и обращения названных ценных бумаг.

   Уместность  данного рода разъяснений не вызывает ни доли сомнения ни у кого из участников рассматриваемого рынка, так как  именно такие формулировки позволят упорядочить позицию судов по указанному вопросу и дадут возможность инвесторам при предъявлении иска устранить любые сомнения в том, правильно ли ими определена подсудность по тому или иному спору.

      От  того, насколько правильно владелец облигаций определит, с какого момента он вправе предъявить эмитенту требование в судебном порядке, зачастую зависит исход дела в целом, так как несоблюдение определенных сроков и/или ряда формальных условий, установленных законом или следующих из содержания договора, может повлечь негативное решение суда, даже несмотря на то, что право действительно было нарушено и подлежит защите.  

   §2.3. Вексель

   Действующее вексельное законодательство РФ является собой систему десятков разноуровневых нормативных актов, что порождается сложность их практического применения, ошибки в работе с векселями. Кроме того, до сих пор вексельное законодательство не содержит легального определения векселя.

   Вексельные  сделки, к которым, в частности, относятся  выдача векселя, его акцепт, индоссирование, авалирование и т.д., регулируются, в первую очередь, нормами специального вексельного законодательства (Федеральный закон от 11 марта 1997 г. «О переводном и простом векселе» и Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»; Единообразный закон о переводном и простом векселе (ЕВЗ)). Однако в случае отсутствия специальных норм в вексельном законодательстве к таким сделкам, с учетом их особенностей, применяются общие нормы гражданского законодательства о сделках и обязательствах.²⁴ Нормы ГК РФ, регулирующие заем, применяются к отношениям по векселю постольку, поскольку они не противоречат специальному вексельному законодательству. Принцип субсидиарного применения ГК может распространяться и на другие его нормы.²⁵

     Вексель - это ценная бумага,²⁶ содержащая вексельную метку и простое и ничем не обусловленное обязательство (простой вексель) или предложение векселедателя, адресованное им третьему лицу (переводной вексель), об уплате векселедержателю определенной денежной суммы в определенное время и в определенном месте.²⁷

     Вексель можно рассматривать в двух аспектах:

     1) вексель как ценная бумага;

     2) вексель как обязательство.

     Особенностью  функционирования векселя как ценной бумаги, отличающей ее от других долговых обязательств, состоит в следующем:

     - вексель – это абстрактный  денежный документ универсального  применения, поэтому в тексте  векселя не допускаются никакие  ссылки на основания его выдачи, условия обращения и оплаты;

     - предметом вексельного обязательства  могут быть только деньги;

     - вексель обладает такими качествами  как безусловность и бесспорность, поскольку обязательство должника  произвести платеж не зависит  ни от каких событий, он не  может ни уклонится от него, ни продлить его срок;

     - векселю свойственна обращаемость, то есть возможность многократной передачи из рук в руки посредством передаточной надписи (индоссамента);

     - векселю присуще такое важное  качество как «вексельная строгость»: реквизиты векселя определены  законом и все, что не соответствует  им, считается ненаписанным; отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов лишает вексель юридической силы, превращая его в обычную долговую расписку; особой строгостью отличается процедура взыскания вексельных долгов;

     - все лица связанные с выпуском  и движением векселя несут солидарную ответственность по нему (за исключением лиц, сделавших безоборотную надпись);

     - законодательство не допускает  выписки векселей на предъявителя, поскольку в основе вексельного  обращения лежат реальные денежные  сделки с конкретными хозяйствующими субъектами;

     - эмиссия векселей в РФ не  требует обязательной государственной  регистрации и не облагается  государственным гербовым сбором.

     Важно подчеркнуть, что предметом вексельного обязательства могут быть исключительно деньги. Документ, хотя и названный векселем, но содержащий обязательство плательщика по передаче векселедержателю каких-либо материальных ценностей, не имеет вексельной силы.

     Подмена денежного обязательства иным (вещным) характером является наиболее частой ошибкой на практике. В результате попадаются векселя с самыми разными оговорками и сведениями, возможность включения которых в вексель законодательством прямо не предусмотрена, но и прямо не запрещена. Их можно назвать «излишними вещами в векселе». Обращает на себя внимание отсутствие единообразного оформления этих сведений: чаще всего это приписки, выполненные от руки, либо вставки, произведенные на печатных машинках или принтерах. Встречаются и векселя, в которых данные сведения присутствуют как части текста типографского клише, элементы декоративного оформления типографского бланка векселя и даже как... водяные знаки.²⁸

     Вексель - это долговой документ, который  должен соответствовать установленной  форме и обязательным реквизитам.

     Согласно  действующему вексельному законодательству, переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе).²⁹ Как следствие, к отношениям сторон, основанным на бездокументарных векселях, либо на векселях, оформленных с использованием электронных или магнитных носителей, вексельное законодательство применяться не будет. Вексель может быть составлен на любом бумажном носителе.³⁰