Способы обеспечения кредитных обязательств

Ипотека используется, как правило, при выдаче долгосрочных ссуд юридическим и физическим лицам (населению для приобретения дома или квартиры; фермерам для строительства или землеустройства).

В России использование ипотеки в качестве обеспечения кредитных обязательств регулируется ФЗ от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (с изменениями и дополнениями). В соответствии с ним объектом ипотеки являются: земельные участки; предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности; жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир; дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения; воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты [3].

 При залоге прав в качестве залога могут выступать документы, свидетельствующие о передаче кредитору в качестве обеспечения по ссуде прав владения и пользования имуществом, на объекты интеллектуальной собственности. Это могут быть права автора на вознаграждение или комиссионера по договору комиссии, товарные знаки, патенты и другие. Кредитор должен убедиться, что срок поступления денежных средств заемщику соответствует сроку погашения кредита.

Залогодержатель имеет право за счет заложенного имущества удовлетворить свои требования в полном объеме, включая проценты, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а также в некоторых случаях неустойку. Возмещению подлежат и необходимые издержки по содержанию заложенного имущества, а также расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования.

В зависимости от того, у кого остается предмет залога, залогодатель или залогодержатель обязан застраховать его на полную стоимость. При наступлении страховых случаев залогодержатель имеет право преимущественного удовлетворения своих требований из суммы страхового возмещения. Страхование предмета залога в любом случае (независимо от вида залога) производится за счет залогодателя.

Закон РФ «О залоге» предусматривает, что заемщик может заложить одно и то же имущество одновременно нескольким кредиторам. В соответствии со ст. 342 ГК РФ последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующим договором о залоге. При этом необходимо соблюдение нескольких условий: стоимость закладываемого имущества значительно выше суммы обязательства, обеспечиваемого залогом; сроки исполнения обязательств перед разными кредиторами различны, что обеспечивает последовательность исполнения обязательств. Кредитор, принимая имущество в залог, должен проверять, не находится ли оно уже в залоге. Это необходимо для установления очередности удовлетворения требований. Залогодатель с целью информирования кредиторов о наличии своего имущества в залоге должен в обязательном порядке вести книгу записи залогов.

В случае неисполнения заемщиком своего обязательства кредитор имеет право обратить взыскание на заложенное имущество. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является решение суда, арбитража или третейского суда. Кредитор должен доказать, что обязательство не исполнено или исполнено ненадлежащим образом. В том случае, если решение суда состоялось в пользу кредитора, ему выдается исполнительный документ, на основании которого заложенное имущество реализуется, и из выручки удовлетворяются требования кредитора.

Реализация заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов. Начальная продажная цена заложенного имущества определяется решением суда. Заложенное имущество продается лицу, назначившему наивысшую цену. При объявлении торгов несостоявшимися кредитор вправе по соглашению с заемщиком приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом.

Если вырученная от реализации сумма превышает сумму требований кредитора, то разница возвращается залогодателю, а если ее недостаточно для полного удовлетворения требований кредитора, то он вправе получить недостающую сумму от другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание.

В случае удовлетворения требования залогодержателя третьим лицом к последнему вместе с правом требования переходит обеспечивающее его право залога в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации для уступки требования.

Таким образом, право залога прекращается в случаях:

– исполнения основного обязательства, обеспеченного залогом;

– продажи с публичных торгов заложенного имущества;

– приобретения залогодержателем права собственности на заложенное имущество;

– гибели заложенного имущества [10, с.176].

В России залог является наиболее распространенным способом обеспечения кредитных обязательств, но и одним из наиболее трудоемких с точки зрения организации.

2.1 Поручительство как один из  способов обеспеченности кредита

 

Поручительство традиционно выступает в качестве одного из основных способов обеспечения кредитных обязательств. В соответствии со статьей 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В данном виде обеспечения к имуществу, из которого кредитор может получить удовлетворение, присоединяется имущество, принадлежащее поручителю. В таком случае увеличивается вероятность реального удовлетворения требований кредитора к должнику в случае неисполнения последним своего обязательства.

В качестве поручителя могут выступать любые физические и юридические лица, если их дееспособность и правоспособность не имеют ограничений для совершения подобной сделки. Не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

При заключении договора поручительства кредитор должен проверять содержание, оформление, достоверность подписей и правомочность лиц, подписавших договор. «Для этой цели в зарубежной межбанковской практике существует официальный документ, называемый книгой уполномоченных лиц (подписей), где зафиксированы круг лиц, имеющих право подписи платежных документов, и образцы их подписей» [21, с.356].

Заемщик и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, однако договором или законом может быть установлена субсидиарная ответственность. Солидарные должники имеют обязанности до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из должников, имеет право требовать недополученного от остальных. При субсидиарной ответственности кредитор сначала предъявляет требования к должнику, и только в случае отказа или невозможности должником удовлетворить эти требования может предъявить их поручителю.

Договор поручительства заключается в письменной форме. Существенными условиями договора, без которых он считается недействительным, являются наименование и адрес должника, поручителя и кредитора, обязательства поручителя (сумма платежа и условия ее выплаты), порядок расчетов между поручителем и кредитором и другие.

В случае изменения и дополнения к кредитному договору обязательства поручителя остаются в силе при условии его предварительного письменного согласия.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и всех других убытков кредитора (п. 2 ст. 363 ГК РФ), вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником.

Лица, совместно давшие поручительство, несут как друг перед другом, так и вместе с должником солидарную ответственность по обеспеченному поручительством обязательству. Солидарная ответственность сопоручителей может быть устранена внесением специальной оговорки об этом в текст договора поручительства. Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника, но по разным договорам поручительства, не несут солидарной ответственности в отношении друг друга, а лишь принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором.

Поручительство осуществляется на возмездной основе, но также допустимо безвозмездной поручительство, однако при этом в силу статьи 423 ГК РФ факт безвозмездности поручительства должен быть оговорен в тексте договора.

В случае исполнения поручителем своих обязательств к нему переходят права кредитора по основному обязательству. Но объем этих прав не может превышать исполненного им обязательства за должника. Кроме того, поручитель имеет право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных понесенных убытков.

Для избегания двойного исполнения кредитору на должника, исполнившего обязательство, возлагается обязанность немедленного извещения об этом поручителя.

Поручительство как способ обеспечения обязательств является наиболее приемлемым как для должника, так и для кредитора. Кредитор в поручителе находит дополнительный источник финансовых средств, позволяющий избежать убытков и иметь реальную гарантию возврата кредита.

Перед тем как принять поручительство в качестве обеспечения обязательств, кредитор должен убедиться в состоятельности поручителя и его способности исполнить обязательство за должника. Для этого кредитор вправе провести анализ бухгалтерских балансов, других документов поручителя, что позволит реально представить финансовое состояние поручителя. Критерием надежности являются только его текущее финансовое состояние и наличие ликвидных активов (недвижимость, основные средства, товарные запасы). Проверка финансового состояния поручителя не является абсолютно надежной гарантией обеспечения обязательств, но должное ее проведение может практически исключить убытки, связанные с неисполнением должником обязательств, и реально обеспечить обязательство.

Согласно ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается:

– с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства;

– с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал согласие отвечать за нового должника;

– если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

– по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано [1].

В нашей стране поручительство нашло широкое применение при кредитовании как физических, так и юридических лиц. При этом поручителями могут выступать как организации, так и граждане.

 

2.3 Гарантия как способ обеспечения  возвратности кредита

 

Гарантии наряду с залогом и поручительством призваны защищать интересы кредитора. «Существует несколько видов гарантий, различающихся между собой по субъекту гарантийного обязательства; порядку оформления гарантии; источнику средств, используемому для гарантирования платежа» [21, с.354].

В зависимости от субъекта гарантированного обязательства кредиты могут выдаваться под гарантии финансово устойчивых предприятий; специальных учреждений, располагающих средствами; банков; самих заемщиков. Так, в США имеет место выдача кредитов под гарантии банков, самих заемщиков, специальных правительственных организаций, обладающих специальными фондами.

В России в соответствии с Гражданским кодексом РФ используются только банковские гарантии. Они также широко используются при международных расчетах и получении международных кредитов. Такие гарантии могут предоставляться как в виде специального документа (гарантийного письма), так и надписи на векселе (аваль).

Банковские гарантии могут применяться при любых видах сделок, как финансовых (кредитование, выставление аккредитивов, оплата таможенных платежей и т.д.), так и нефинансовых (аренда, поставка, подряд и т.д.).

Согласно ст. 368 ГК РФ «в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате» [1]. Банковская гарантия является односторонней сделкой. Кредитор не может передать право требования к гаранту другому лицу (если в гарантии не предусмотрено иное). При этом ответственность гаранта ограничивается суммой, указанной в гарантии.

Банковская гарантия должна включать следующие обязательные реквизиты:

– ссылку на основной договор (контракт), в обеспечение которого она выдается;

– указание на характер гарантии (отзывная она или безотзывная);

– срок действия;

– гарантийную сумму и валюту, в которой она будет выплачиваться;

– механизм платежа по гарантии;

– место осуществления платежа;

– порядок разрешения споров [9, с.269].

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи. Но могут быть предусмотрены и другие условия (например, вступление в силу с момента зачисления полной суммы кредита на счет заемщика; получение письменного согласия бенефициара на принятие гарантии и т.д.).

Гарантия не может быть отозвана, аннулирована или изменена гарантом без предварительного согласования с кредитором, но она может быть отзывной, если это указано в договоре.

Банковская гарантия отличается от других видов обязательства. Она является самостоятельным, независимым от договора обязательством, исполнение которого она обеспечивает. Кроме того, в отличие от других способов обеспечения кредита банковская гарантия сохраняет силу и в случае недействительности основного обязательства. А также истечение срока исковой давности по основному обязательству не влечет за собой истечения срока действия обязательства, вытекающего из банковской гарантии. Отличительной особенностью банковской гарантии является и ее безотзывность (гарант может отозвать ее лишь в случае, если это предусмотрено в гарантии).

«Банковская гарантия является абстрактным документом, так как содержит в себе письменное безусловное обязательство уплатить кредитору по его требованию в определенный срок обусловленную денежную сумму» [15, с.213]. Кроме того, банковской гарантии присуща высокая степень формализованности отношений. Она заключается в том, что даже если у кредитора есть все основания требовать от гаранта исполнения обязательства, но документы, приложенные к существующему требованию кредитора, не соответствуют условиям гарантии, то гарант может отказать в удовлетворении этого требования.