Приостановление операций по банковским счетам

Обычно под кредитом понимают доверие (credo), которым пользуется лицо, взявшее на себя обязательство будущего платежа, со стороны лица, имеющего право на этот платеж, т.е. доверие, которое заимодавец оказывает должнику. Слово "кредит" происходит от латинского "credere", что означает "верить, доверять". Владимир Даль в Толковом словаре дает следующее толкование слова "кредитъ" (купеч.) - доверие, вера в долг, забор, дача и прием денег или товаров на счет, на срок. Основными признаками любого кредита являются срочность, платность и возвратность.

Договор потребительского кредита выделяется в отдельный вид кредитного договора в связи с тем, что заемщиком по данному виду договора выступает гражданин, использующий кредитные средства не для предпринимательской цели, а для удовлетворения своих личных, семейных, домашних и бытовых потребностей. Потребительские кредиты можно классифицировать по различным основаниям.

Кредиты принято делить на долгосрочные (которые заключаются сроком более чем на год) и на краткосрочные (срок менее года).

Одни кредиты выдаются без указания цели их использования, при выдаче других (целевых) кредитов должно быть указано, что они могут использоваться строго по целевому назначению.

 

 

1.3. Форфейтинг

 

В международной практике среди различных форм коммерческого кредитования, заслуженно пользующихся популярностью в силу тех или иных преимуществ (факторинг, проектное финансирование), с недавних пор начала набирать обороты во многом схожая с остальными способами предоставления денежных средств такая форма кредитования, как форфейтинг. Являясь подвидом факторинга, форфейтинг тем не менее имеет ряд существенных преимуществ, что может свидетельствовать о большей целесообразности его применения с учетом специфики сделки (сроки, переход рисков, инструменты исполнения обязательства по оплате и проч.).

Стоит отметить, что форфейтинговыми операциями занимаются достаточно крупные финансовые институты (в основном, конечно, банки, хотя по итогам 2011 г. пальму первенства завоевала небанковская организация London Forfaiting Company Ltd). Основными банками-форфейтерами являются: Standart Bank (панафриканская кредитная организация), HSBC Forfaiting (Англия), West Merchant Bank (Англия), Deutshe Morgan Grenfell (Германия), Bank Austria Creditanstalt (Австрия), Raiffeizen Bank (Австрия), Sumitomo Mitsui Banking Corporation - SMBC (Япония), Midland Aval Bank (входит в группу HSBC - Англия), Oppenheim (Германия). В России этим направлением факторинга занимаются всего три международные факторинговые организации: Национальная факторинговая компания, Промсвязьбанк и Банк "Сосьете Женераль Восток".5

В настоящее время доля форфейтинговых операций среди общего числа форм коммерческого кредитования варьируется от 2 до 3%. Однако процесс популяризации и признания налицо: по итогам 1985 г. совокупный объем форфейтинговых сделок составил 10 млрд. долл. США, в 1998 г. - 50 млрд. долл. США <4>, в 2009 г. - 80 млрд. долл. США.6 Что касается правового регулирования форфейтинга как механизма коммерческого кредитования, представляющего собой комплекс взаимосвязанных сделок, то здесь применимы нормы Нью-Йоркской конвенции ООН 2001 г. об уступке дебиторской задолженности в международной торговле <6>, поскольку право требования оплаты передается от экспортера к форфейтеру (цессия). В частности, нормы данной Конвенции говорят об обязательном уведомлении импортера о состоявшейся уступке, акцессорности обеспечительных прав (их следовании за дебиторской задолженностью), ничтожности условия договора между экспортером и импортером, ограничивающего права первого уступать требование об оплате.

Основными участниками форфейтинговых операций являются экспортер, форфейтер, импортер, банк-гарант, не исключено наличие инвесторов (в ситуации с вторичным рынком форфейтинговых сделок). Экспортеру, который хочет получить средства в значительно более короткие сроки по сравнению с указанными в контракте с импортером, необходимо "продать", т.е. уступить, форфейтеру свое право требования к импортеру за поставленный товар. Форфейтер осуществляет выплату с учетом дисконта и процентов. Импортер обязан предоставить экспортеру гарантию своего банка (на что обязательно обращает внимание форфейтер), а сама выплата осуществляется с использованием различных инструментов (чаще всего учет векселей). Основными документами являются коммерческий контракт (например, договор поставки), договор форфейтинга, гарантия банка импортера. Схематически эти отношения можно представить следующим образом:

Договор форфейтинга, как правило, заключается, если сумма основного контракта не меньше 100 тыс. долл. США, максимум может достигать нескольких десятков миллионов долларов. Что касается порядка погашения столь больших сумм, то в тех случаях, когда задолженность оформлена простыми или переводными векселями, погашение достигается путем распределения на интервалы (квартал, полгода, год), чаще всего это шестимесячный срок.

Таким образом, платеж, оформленный несколькими векселями, оплата по первому из которых происходит сразу в момент заключения соглашения, будет осуществлен через энное количество лет (например, пять векселей с полугодичным интервалом оплаты будут полностью погашены через два года). Должно соблюдаться правило, по которому векселя выдаются в конвертируемой валюте.

Стержнем всего механизма форфейтинга, отличающим его от иных форм финансирования, является безотзывная основа. Поскольку форфейтер приобретает долговые обязательства без оборота на экспортера, он берет на себя все риски, связанные с неоплатой, без каких-либо гарантий возмещения убытков экспортером.

Аваль всегда рассматривается как безусловное и безотзывное обязательство, будто бы гарант - это сам должник. Аваль проставляется на каждом простом или переводном векселе. Это самый распространенный вид гарантий, однако законодательство некоторых государств (например, США) не знает института аваля и применяет категорию гарантии. Поручительство, которое ввиду своей акцессорности всегда производно от основного обязательства, в ряде случаев также рассматривается в качестве разновидности гарантии. Ясно, что никакой проверки законности и аутентичности документов не производится. Все эти процедуры применимы лишь после отгрузки товара, поэтому поручительство значительно уступает авалю и банковской гарантии в своей применимости. После определения формы гарантии между импортером и его банком экспортер вступает в отношения с форфейтером по поводу уступки платежных обязательств на основе именно таких гарантий, что является conditio sine qua non форфейтингового соглашения.

 

 

1.4. Выдача  банковских гарантий

 

Поскольку выдача банковской гарантии является активной и доходной банковской операцией, она носит характер предпринимательской деятельности, поэтому между банком и его клиентом (принципалом) возникают отношения, связанные с выдачей банковской гарантии, - гарантийные отношения.

Они проходят несколько стадий:

1) заявление принципала  о выдаче банковской гарантии  и заключение соглашения о  предоставлении банковской гарантии (п. 2). Заключение соглашения о предоставлении банковской гарантии возможно только при наличии основного обязательства принципала перед бенефициаром (п. 1);

2) выдача банковской гарантии (п. 3);

3) обмен информацией при  исполнении обязательства гаранта  по банковской гарантии (представление  документов, оплата вознаграждения  по гарантии и пр.);

4) предъявление требования  бенефициара к гаранту (в случае  невыполнения принципалом своих  обязательств по договору с  бенефициаром) и его оплата гарантом (п. п. 4 и 5);

5) предъявление регрессных  требований гаранта к принципалу  и оплата принципалом по регрессу (п. п. 6 и 7). Даже если гаранту до  удовлетворения требования по  банковской гарантии стало известно  о недействительности основного  обязательства, он не освобождается  от выполнения требования по  гарантии. В этой ситуации гарант  должен немедленно уведомить  об этом бенефициара и принципала  и после получения повторного  требования бенефициара исполнить  свои обязательства по банковской  гарантии.

Процесс выдачи банком гарантии начинается с обращения клиента-принципала в банк. На практике за выдачей гарантии может обратиться как принципал, так и бенефициар. В последнем случае для бенефициара может быть важно участие в сделке именно того банка, в котором он обслуживается, поэтому бенефициар просит банк оценить заключаемую с принципалом сделку и принять кредитный риск, выдав гарантию, поскольку он доверяет банку в оценке финансового состояния принципала. Банк принимает на себя кредитный риск, заключающийся в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств именно принципалом. При его реализации банк, выплачивая денежные средства по гарантии, фактически кредитует принципала, поскольку осуществляет за него платеж перед бенефициаром, а затем предъявляет данное требование к принципалу. Несмотря на то что денежные средства по гарантии уплачиваются банком бенефициару, ответственным за возврат данных денежных средств банку является принципал.

Заявление принципала на выдачу гарантии, как правило, должно содержать следующие сведения, необходимые банку для начала работы с клиентом: наименование клиента, срок гарантии, сумма, суть операции, обеспечение и др.

Чтобы определить вероятность реализации кредитного риска, сотрудник банка должен исследовать слабые и сильные стороны клиента, оценить заявку на получение банковской гарантии с точки зрения финансовой устойчивости клиента, его деловой активности, квалификации руководства и опыта работы на рынке.

На данном этапе банк осуществляет сбор и проверку следующих документов принципала:

1) подтверждающих легальность  создания и регистрации (учредительные  документы, свидетельство о регистрации);

2) подтверждающих полномочия  лиц, действующих от имени принципала (протокол об избрании, приказ  о назначении, доверенность и  т.д.);

3) подтверждающих устойчивость  финансового положения компании (финансовая отчетность с расшифровками, данные о кредитном портфеле, выписки со счетов в банках, справки о наличии ликвидного  имущества и т.д.).

Главной стадией процесса выдачи гарантии является период с момента поступления в банк заявления о выдаче гарантии до момента заключения соглашения о предоставлении банковской гарантии с принципалом и непосредственной ее выдаче, так как именно на данном этапе банк производит оценку кредитного риска, принимает решение о выдаче гарантии и формулирует условия своего участия в сделке.

Таким образом, можно выделить следующие основные признаки банковской гарантии:

1) целью предоставления  банковской гарантии является  обеспечение надлежащего исполнения  принципалом его обязательства  перед бенефициаром (основного обязательства) (обеспечительный признак);

2) поводом для возникновения  отношений между гарантом и  принципалом является существование (намерение заключить) гражданско-правовых  сделок, по условиям которых принципал  является (становится) должником перед  третьим лицом (бенефициаром);

3) основанием для предъявления  требований к гаранту является  нарушение обязательств со стороны  принципала по отношению к  бенефициару;

4) независимость банковской  гарантии от основного обязательства (договора, оферты) между принципалом  и бенефициаром: гарант вправе  отказать бенефициару в выплате  гарантийной суммы лишь по  формальным признакам (несоответствие  представленных последним документов  условиям гарантии и пр.). Гарант  не имеет права проверять материальную  правомочность предъявления требования  по гарантии. Признак независимости  банковской гарантии побуждает  банк более ответственно относиться  к анализу возможных рисков, бенефициару  дает уверенность в том, что  обязательство принципала достаточно  надежно.

Независимость банковской гарантии от основного обязательства делает особо значимой тщательную работу над ее текстом. Условия банковской гарантии должны быть настолько ясны, чтобы исключить двусмысленное толкование, непонимание со стороны и гаранта, и бенефициара, и принципала, а значит, исключить возможные споры между ними по поводу соответствия предъявленного требования условиям банковской гарантии.

Помимо обязательных существенных условий - указания принципала, суммы и срока банковской гарантии, на практике в ее текст обычно включают условия, исключающие неоднозначность и возникновение некоторых рисков для участников гарантийных отношений:

1) указание на бенефициара;

2) ссылку на основное  обязательство в банковской гарантии (договор, оферту и пр.);

3) условия предъявления  бенефициаром требования. Описание  этих условий - важная часть банковской  гарантии: они определяют то, как  бенефициар должен составить  требование и какие документы  приложить к нему. Получив требование, гарант проверяет его формальное  соответствие условиям гарантии;

4) место предъявления  требования по банковской гарантии. Из существа отношений вытекает, что таковым является место  нахождения гаранта;

5) место исполнения банковской  гарантии. Поскольку обязательство  гаранта - денежное обязательство, местом  его исполнения является место  нахождения кредитора, то есть  бенефициара;

6) срок исполнения гарантом  своих обязанностей. Это период  между моментом получения гарантом  требования и моментом исполнения  платежа. Если лицо обязуется  платить "по получении требования", кредитор должен быть готов  ждать платеж (обычно семь дней);

7) условие о частичных  платежах;

8) условие об отзыве  банковской гарантии;

9) условие об ограничении  ответственности гаранта пределом  ответственности, равным сумме, на  которую выдана банковская гарантия.

Банковская гарантия - банковский продукт, который выгоден для всех участников гарантийных отношений и, как следствие, для всей экономики.

Исходя из наименования данного продукта - "банковская гарантия", учитывая, что гарантами могут быть также и страховые организации, представляется более удобным и практически обоснованным рассматривать банковскую гарантию с позиции банка как гаранта. Как показывает российская и международная практика, наилучшее применение гарантия находит именно в банковской деятельности.

 

Глава 2. Приостановление операций по банковским счетам

 

Приостановление операций по счетам в банке применяется для обеспечения исполнения решения налогового органа о взыскании налога, сбора, пеней и (или) штрафа. Если налогоплательщик не исполнил требование об уплате налога, пеней или штрафа, то руководитель (заместитель руководителя) налогового органа принимает решение о приостановлении операций по его банковским счетам. При этом решение о приостановлении операций может быть принято не ранее вынесения решения о взыскании налога. Приостановление операций по счетам в данном случае означает прекращение банком расходных операций по этому счету в пределах суммы, указанной в решении.