Приостановление операций по банковским счетам

 

 

Оглавление

Введение ........................................................................................................2

Глава 1.  Активные операции системного банка...................................... 3

1.1. Ведение банковского  счета ..................................................................3

1.2. Потребительское кредитование ...........................................................8

1.3. Форфейтинг ..........................................................................................10

1.4. Выдача банковских  гарантий .............................................................13

Глава 2. Приостановление операций по банковским счетам ................18

Заключение .................................................................................................25

Список использованных источников..................................................... 26

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Взаимозависимость кредитных организаций является критерием системной значимости и источником системного риска. Взаимозависимость банков через активы и обязательства приводит к быстрому распространению эффекта заражения, и для оценки их финансовой устойчивости важно понимать, как каждый из них зависит от межбанковского рынка. В статье проведен анализ взаимосвязей банков с целью установить природу и формы их взаимной зависимости. Схема анализа может быть интересна банковским аналитикам и менеджменту в сфере межбанковских отношений.

Мировой финансовый кризис показал, что поведение межбанковских рынков двояко с точки зрения системного риска. С одной стороны, они играют очень важную роль в поддержании ликвидности банков, с другой стороны, если отдельный банк терпит крах, то межбанковский рынок может быстро передавать этот шок дальше (межбанковское заражение, contagion).

Банк должен так управлять своей ликвидностью, чтобы не допускать нарушения указанных нормативов. Для этого он должен балансировать принятые на себя обязательства и требования, например, по договорам банковского депозита и по кредитным договорам, причем не только по объему этих обязательств и требований, но и по срокам исполнения. Поэтому для крупной компании, нуждающейся, например, в долгосрочном кредитовании на значительные суммы, целесообразно обращать внимание на крупные банки, в том числе и по причине способности таких кредитных организаций адекватно своим операциям управлять риском ликвидности, выполняя таким образом требования банковского законодательства и нормативных актов Банка России.

 

 

 

 

Глава 1.  Активные операции системного банка

1.1. Ведение  банковского счета

 

В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ1 банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, согласным с объявленными банком условиями. Объявление банком условий, на которых им открываются счета определенного вида, обладает признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). При этом банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

Такие исключения предусмотрены нормами налогового и таможенного законодательства. Банк не имеет права открывать счет клиенту, если имеется решение о приостановлении операций по счету (п. 12 ст. 76 Налогового кодекса РФ,2 п. 21 ст. 155 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации").3

Таким образом, в п. 2 ст. 846 ГК РФ речь идет об обязанности банка заключить договор на единых для всех условиях, которые им были объявлены.

Так, в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" 4 отмечается, что в случае, когда банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, банк обязан заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. В остальных случаях, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора, последствия, предусмотренные в п. 4 ст. 445 ГК РФ, не применимы.

С другой стороны, необходимо отметить, что за последние годы значительно ужесточились требования, предъявляемые к клиенту при открытии счета, а банки получили значительно большее количество формальных оснований отказывать клиентам в заключении соответствующих договоров. В частности, последними изменениями противолегализационного законодательства количество оснований пополнилось случаем наличия у банка подозрений о том, что целью заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Помимо данного нового основания п. 5 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) предусмотрены следующие ограничения.

Кредитным организациям запрещается:

- открывать и вести  счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления  открывающим счет компании документов, необходимых для ее идентификации;

- заключать договор банковского  счета с клиентом в случае  непредставления клиентом документов, необходимых для идентификации  клиента. Идентификация в отношении  юридических лиц предполагает  проверку наименования, ИНН, государственного  регистрационного номера, места  государственной регистрации и  адреса местонахождения. В отношении  физического лица идентификация  предполагает проверку фамилии, имени и отчества, гражданства, даты рождения, паспорта, миграционной карты, адреса места жительства или места пребывания, ИНН.

Банк обязан до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

Кроме того, банк обязан принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев.

Согласно Закону N 115-ФЗ бенефициарный владелец - это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Идентификация бенефициарных владельцев не проводится в случае принятия банком на обслуживание клиентов, являющихся:

- органами государственной  власти, иными государственными  органами, органами местного самоуправления, учреждениями, находящимися в их  ведении, государственными внебюджетными  фондами, государственными корпорациями  или организациями, в которых  РФ, субъекты РФ либо муниципальные  образования имеют более 50 процентов  акций (долей) в капитале;

- международными организациями, иностранными государствами или  административно-территориальными  единицами иностранных государств, обладающими самостоятельной правоспособностью;

- эмитентами ценных бумаг, допущенных к организованным  торгам, которые раскрывают информацию  в соответствии с законодательством  Российской Федерации о ценных  бумагах.

Согласно разъяснениям Банка России, бенефициарными владельцами клиента банка могут быть одно или несколько физических и (или) юридических лиц. Физическое лицо, не являясь непосредственно учредителем/участником клиента - юридического лица, может владеть такой компанией-клиентом либо иметь возможность контролировать ее через третьих лиц (являться бенефициарным владельцем клиента). В случае если владение клиентом либо контроль за клиентом осуществляется через третьих лиц, банк должен располагать информацией, подтверждающей факт владения клиентом либо возможность осуществлять контроль за клиентом через третьих лиц.

Банк принимает решение о признании физического лица бенефициарным владельцем при наличии у такого лица возможностей контролировать действия компании-клиента с учетом следующих факторов:

- физическое лицо прямо  или косвенно (через третьих лиц) имеет преобладающее участие  более 25% в капитале компании-клиента  или от общего числа акций  клиента с правом голоса;

- физическое лицо имеет  право (возможность) на основании  договора с клиентом оказывать  прямое или косвенное (через третьих  лиц) существенное влияние на  решения, принимаемые клиентом, в  частности, физическое лицо имеет  возможность воздействовать на  принимаемые клиентом решения  об осуществлении сделок (в том  числе несущих кредитный риск (о выдаче кредитов, гарантий и  т.д.)), включая существенные условия  сделок, а также финансовых операций, оказывать влияние на величину  дохода клиента;

- иные самостоятельно  определяемые банком факторы, на  основании которых физическое  лицо будет квалифицировано в  качестве бенефициарного владельца.

Если в результате принятия мер по идентификации бенефициарных владельцев таковой не выявлен, бенефициарным владельцем признается генеральный директор компании.

В решении банка о признании генерального директора компании-клиента бенефициарным владельцем банком должны быть зафиксированы причины, обусловившие невозможность выявления бенефициарного владельца, а в досье клиента - сведения, указывающие на то, что генеральный директор компании признан бенефициарным владельцем по причине невозможности выявления банком бенефициарного владельца либо в случае отсутствия физического лица, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

В целях идентификации бенефициарных владельцев банки вправе предпринимать следующие меры:

- включение в договор  с компанией-клиентом обязанности  последнего представлять в организацию  сведения о бенефициарных владельцах;

- анкетирование клиентов (направление клиентам запросов, составленных по форме, самостоятельно  определенной банком, позволяющей  идентифицировать бенефициарных владельцев);

- изучение учредительных  документов клиентов - юридических  лиц;

- устный опрос клиента  с занесением установленной информации  в досье клиента;

- использование внешних  доступных банку на законных  основаниях источников информации (например, средства массовой информации, Internet);

- иные меры по усмотрению  банка.

Признание физического лица бенефициарным владельцем должно основываться на имеющихся у банка документах и информации о клиенте и о таком физическом лице. Сведения о результате принятых организацией мер по идентификации бенефициарного владельца клиента могут фиксироваться в том числе в досье клиента.

В случае отказа клиента от предоставления данных, в том числе о своем бенефициарном владельце, банк имеет также право:

- отказаться от заключения  договора банковского счета с  компанией в соответствии с  правилами внутреннего контроля  банка в случае наличия подозрений  о том, что целью заключения  такого договора является совершение  операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным  путем, или финансирования терроризма;

- расторгнуть договор  банковского счета с клиентом  в случае принятия в течение  календарного года двух и более  решений об отказе в выполнении  распоряжения клиента о совершении  операции по причине отсутствия  документов, необходимых для фиксирования  информации при подозрении, что  операция совершается в целях  легализации (отмывания) доходов, полученных  преступным путем, или финансирования  терроризма.

При этом банк самостоятельно определяет количество и виды документов, которые запрашивает у клиента - юридического лица или индивидуального предпринимателя в целях определения его финансового положения. Согласно разъяснениям Банка России в случае невозможности получения предусмотренных внутренними документами кредитной организации документов, подтверждающих сведения о финансовом положении клиента - юридического лица, период деятельности которого с момента государственной регистрации не превышает трех месяцев, кредитная организация отказывает такому клиенту в заключении договора банковского счета.

 

1.2. Потребительское  кредитование

 

Развитая система кредитования является основой функционирования любой рыночной экономики. Об этом свидетельствует и опыт развитых стран, где подавляющее число граждан живет в кредит. Потребительское кредитование способствует повышению доступности товаров и услуг для населения, расширяет возможности приобретения населением товаров длительного пользования. Важное значение кредитования состоит и в том, что заемщик становится собственником переданных ему денежных средств и вправе по собственному усмотрению реализовать принадлежащие ему правомочия - самостоятельно ими распоряжаться и использовать их по своему усмотрению.

Вместе с тем развитие потребительского кредитования выявило ряд как правовых, так и практических проблем, которые уже в настоящее время серьезно усложняют работу банков и иных кредитных организаций, предоставляющих кредиты населению, и которые очень скоро могут стать существенным препятствием для дальнейшего развития рыночных отношений в нашей стране.

Потребительское кредитование является одним из важнейших рычагов экономического роста любой страны. Покупая товары и приобретая услуги, граждане тем самым стимулируют производителей к дальнейшему развитию.

Это один из видов кредитных правоотношений. Существование стабильной кредитно-банковской системы является одним из необходимых условий становления рыночной экономики. Кредитные отношения, способные обеспечить экономический рост как банков, так и их клиентов, не могут устойчиво развиваться без соответствующей правовой базы. Отношения клиента и банка при получении денежных средств регулируются условиями кредитного договора, который рассматривается как основной инструмент для их быстрого получения.

Следует отметить, что в банковской практике встречается для обозначения средств, получаемых заемщиком по кредитному договору, не только термин "кредит", но и термин "ссуда", употребляемые как синонимы. Соответственно, сами операции по выдаче и погашению кредита называются не только кредитными, но и ссудными. Данное словоупотребление является исторически сложившимся и применяется по традиции. Поэтому наименование "договор банковской ссуды" не свидетельствует о том, что кредитный договор рассматривается как разновидность договора безвозмездного пользования (ссуды) (ст. 689 ГК РФ), от которого он отличается и по цели, и по содержанию.