Средства доказывания в арбитражном процессе

     Следовательно, сущность заключения эксперта состоит  в том, что он представляет результат  проведенного исследования и делает соответствующие выводы относительно тех вопрос, которые поставил перед  ним суд.

     Согласно  ст. 68 АПК РФ, эксперт дает заключение в письменной форме.

     Экспертная  практика выработала определенную последовательность изложения письменного заключения эксперта и требования, предъявляемые  к нему как самостоятельному средству доказывания. Письменное заключение эксперта состоит из трех частей: вводной, исследовательской  и заключительной.

     В вводной части указываются: наименование экспертизы, ее номер, является ли она повторной, дополнительной или комплексной; наименование суда, назначившего экспертизу, Ф.И.О. эксперта, основания для производства экспертизы, дату и наименование поступивших на экспертизу материалов и вопросы, поставленные на разрешение эксперта.

     В исследовательской  части описывается процесс исследования и его результаты, дается научное объяснение установленных фактов, подробно описываются методы и технические приемы, использованные экспертом при исследовании фактических обстоятельств.

     В заключительной части эксперт формулирует свои выводы, излагая их в виде ясных ответов в порядке поставленных судом вопросов.

     Содержание  заключения эксперта должно отражать весь ход экспертного исследования: экспертный осмотр, сравнительное исследование, эксперимент, оценку результатов и  изложение выводов (суждений).

     От  того, как эксперт проведет исследование и зафиксирует свои выводы в заключении, во многом зависит процесс исследования доказательств и вынесения законного  и обоснованного судебного решения. В случае недостаточной ясности  или неполноты заключения эксперта арбитражный суд может назначить  дополнительную экспертизу, поручив  ее проведение тому же или другому эксперту. А при несогласии с заключением эксперта арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, может назначить повторную экспертизу, поручив ее проведение другом у эксперту (ст. 68 АПК РФ).

     В соответствии со ст. 67 АПК РФ, экспертиза проводится работниками экспертных учреждений либо иными специалистами, которым она поручена арбитражным судом. Выбор экспертного учреждения или конкретного специалиста осуществляется арбитражным судом.

     Экспертом в арбитражном суде может выступать  лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для дачи заключения (ст. 45 АПК РФ).  В арбитражном судопроизводстве могут иметь место различные экспертизы, однако наиболее частыми являются экономические, товароведческие, бухгалтерские, технологические, инженерно-технические и др.

     Бухгалтерская экспертиза, например, назначается  для анализа данных о финансово-хозяйственных операциях, которые отражены в бухгалтерском учете. Товароведческая экспертиза предназначена для изучения готовых товаров, их свойств, соответствия качества товара государственным стандартам, степени снижения сортности товара, соответствия качества товара прейскурантной или договорной цене и проч. Планово-экономическая экспертиза позволяет ответить на вопрос об обоснованности нормативов материальных и трудовых затрат на производство продукции и т.п.

     Заключение  экспертов не может затрагивать  правовых вопросов, т.к. экспертиза назначается при необходимости специальных познаний, но не в области правовых знаний. 

2.4. Объяснения лиц, участвующих в деле

Объяснения  лиц, участвующих в деле, признаются наравне с другими доказательствами в арбитражном процессе. Вместе с  тем это доказательство отличается от всех иных, поскольку источником информации выступают самые заинтересованные субъекты. Часть 1 ст.81 АПК устанавливает относимость объяснений лиц, участвующих в деле, и форму объяснений. Прежде всего необходимо выяснить субъектный состав тех, кто дает объяснения. В соответствии с АПК это лица, участвующие в деле, а именно:

- стороны

- заявители и заинтересованные лица – по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и в иных предусмотренных данным Кодексом случаях;

- третьи лица;

- прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК (ст.40 АПК).

Стороной  в деле может быть как физическое, так и юридическое лицо. В связи  с этим встает вопрос, кто дает объяснения в качестве стороны или третьего лица, если ими являются юридические  лица. Поскольку ст.81 АПК говорит  о том, что объяснения даются об известных  обстоятельствах, имеющих значение для дела, то речь идет о конкретных физических, а не юридических лицах. В соответствии с ч.3 ст.53 ГК лицо, которое в силу закона или учредительных  документов юридического лица выступает  от его имени, должно действовать  в интересах представляемого  им юридического лица добросовестно  и разумно. Для решения вопроса  о том, кто же должен давать объяснения, важно указание данной нормы на лицо, которое в силу закона или учредительных  документов юридического лица выступает  от его имени. Речь идет о руководителе юридического лица. Но для дачи объяснений также необходимо, чтобы руководитель обладал информацией об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Приравнивание  объяснения названных лиц к объяснению лиц, участвующих в деле, означает, что они, так же как и лица, участвующие  в деле, дают объяснения и не предупреждаются об уголовной ответственности за дачу ложных показаний. Если стороной в гражданско-правовом споре выступает гражданин-предприниматель, то он и дает объяснения по делу. Эти положения полностью распространяются на третьих лиц.²

В законе дана характеристика объяснений лиц, участвующих  в деле. Это объяснение об обстоятельствах, которые, во-первых, имеют значение для дела, во-вторых, известны лицу, дающему объяснения. Первая характеристика свидетельствует о том, что объяснениями признается лишь та информация, которая  имеет отношение к делу. И это  разъяснение не случайно, так как  в объяснениях сторон может содержаться  не только информация об известных  обстоятельствах дела, но и эмоции, правовая и иная оценка событий, сведения, известные из чьих-то слов, и т.д. Вторая характеристика акцентирует  внимание на источнике информации, им должно быть само лицо, участвующее  в деле. Это не должны быть показания  с чужих слов. Объяснения могут быть даны как в устной, так и в письменной форме. Объяснения лиц, участвующих в деле, в устной форме имеют место во время судебного разбирательства в соответствии с правилами, установленными АПК. По предложению арбитражного суда лицо, участвующее в деле, может изложить свое объяснение в письменной форме. Письменное объяснение прилагается к материалам дела. Согласно ч.2 ст.81 АПК объяснения, изложенные в письменной форме участвующими в деле лицами, оглашаются в судебном заседании. После оглашения объяснения в письменной форме лицо, представившее это объяснение, вправе дать относительно него необходимые пояснения, а также обязано ответить на вопросы других лиц, участвующих в деле, и арбитражного суда. Объяснение может носить производный характер, когда, например, сторона дает объяснения относительно документа, утраченного или находящегося у других лиц. В отличие от свидетелей лица, участвующие в деле, не предупреждаются об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ или уклонение от дачи показаний. Важной разновидностью объяснения лиц, участвующих в деле, является признание. Под признанием понимается согласие с фактом, на котором другое лицо основывает свои требования или возражения.

АПК подробно регламентирует вопросы признания  фактов как основание для освобождения от доказывания (ст.70 АПК). Признание  стороной обстоятельств, на которых  другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания  таких обстоятельств. Таким образом, признание отдельных обстоятельств  дела оказывает влияние на выполнение сторонами возложенной на них  обязанности по доказыванию. Арбитражный  суд заносит факт признания сторонами  конкретных обстоятельств в протокол судебного заседания, данная запись скрепляется подписями сторон. Если признание было изложено в письменной форме, то оно приобщается к материалам дела. Однако признание фактов, сделанных  стороной, не обязательно для арбитражного суда. Если арбитражный суд располагает  доказательствами, дающими основание  полагать, что признание стороной конкретных обстоятельств совершено: 1) в целях сокрытия фактических  обстоятельств или 2) под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения, то такое признание судом не принимается, на эти обстоятельства указывается  в протоколе судебного заседания. В случае непринятия судом признания  стороны об обстоятельствах дела они (обстоятельства) подлежат доказыванию  на общих основаниях. Обстоятельства, признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения по оценке обстоятельств, принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания. Достигнутое в судебном заседании или вне судебного заседания соглашение сторон по обстоятельствам удостоверяется их заявлениями в письменной форме и заносится в протокол судебного заседания. Фактические обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном ст.70 АПК, в случае их принятия арбитражным судом не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу.

 
2.5. Вещественные доказательства.

     Вещественные  доказательства - это одно из средств  доказывания в арбитражном судопроизводстве (ст. 52 АПК РФ).

     В арбитражном процессуальном законодательстве вещественные доказательства определяются как предметы, которые своим внешним видом, внутренними свойствами, местом их нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела (ст. 62 АПК РФ).

     Действия  людей, а также события, установлением  которых занимается суд в процессе судебного доказывания, совершаются  всегда в определенной обстановке, ситуации, во взаимосвязи и взаимодействии с другими объектами, вещами. Эти  действия могут оставлять о себе информацию (фактические данные) как  в сознании людей, так и на объектах окружающей обстановки путем непосредственного  воздействия на свойства, внешний  вид, расположение этих объектов.

     Отсутствие  действия, т.е. бездействие, также может  вызывать изменения в состоянии  окружающих нас предметов, например, порчу вещей, доведении до ветхости строение.

     Предметы  используются как вещественные доказательства в силу того, что обладают способностью к отражению событий, явлений, действий, бездействия, имевших место в  прошлом. Отражение проявляется  в виде изменений свойств предмета, отпечатков, следов и т.п.

     Вещественные  доказательства иногда называют "реальными" непосредственными доказательствами. В данных терминах находит отражение  процесс формирования вещественных доказательств, заключающийся в воздействии на внешний вид, структуру, свойства вещи.

     Арбитражно-процессуальный закон закрепляет общее понятие  вещественных доказательств, а не исчерпывающий  перечень предметов (объектов), которые  способны выступить в качестве вещественных доказательств при рассмотрении дел в порядке арбитражного судопроизводства.

     Вещественные  доказательства используются при рассмотрении судами споров разнообразного содержания, в том числе, когда их объектами  выступают физические предметы: земельные  участки, строения, жилые и нежилые  помещения, продукция производственного  назначения, потребительские товары. Вещественными доказательствами в  чистом виде являются образцы изделий, пломбы на транспортных средствах и контейнерах, подделанные документы, следы поджогов и взрывов и многое другое.

     В судебной практике встречаются случаи, когда вещественными доказательствами могут быть документы. В соответствии со смыслом закона документы (акты) будут письменным доказательством только тогда, когда суд интересует их содержание, наличие в них определенных сведений. Если же для суда важны их внешние качества (исправления, подчистки и пр.), то документы будут исследоваться как вещественное доказательство³.

     Методика  исследования документа как вещественного  доказательства используется в судебной практике в том случае, когда «сам документ сохранился, однако он утратил признаки платежности или по другим причинам (на сберегательной книжке или на контрольном листе не сохранилась запись остатка вклада по сберегательной книжке и др.).

     Вещественные  доказательства в арбитражном процессе могут быть как собственно доказательствами (например, пломбы на контейнерах) и  одновременно выступать объектом материально-правового  спора. К примеру, по делу о признании  права собственности на строение оно является объектом материально-правового спора и в тоже время вещественным доказательствам. И тогда суд должен принять меры, направленные на сохранение имущества путем наложения на него ареста.

В тех  случаях, когда вещественные доказательства являются предметами, изменяющими свои свойства, либо существуют другие основания  для опасения, что до начала судебного  разбирательства они не сохраняется  в неизменном виде, или по иным причинам их представление станет невозможным  или затруднительным, судьей должны производиться действия по обеспечению  доказательств в порядке ст. 71 АПК РФ. 

2.6. Иные документы и материалы.

Выделение в качестве доказательств аудио- и видеозаписи, иных документов и  материалов – новелла современного арбитражного процессуального законодательства. Ранее всегда отмечалось, что АПК  дает исчерпывающий перечень средств  доказывания (объяснения лиц, участвующих  в деле, показания свидетелей, заключения экспертов, письменные и вещественные доказательства). Условием допустимости иных материалов к процессу доказывания  по делу является их относимость к  обстоятельствам дела, они должны иметь значение для правильного  рассмотрения дела (ч.1 ст.89 АПК).

Важно определить, что законодатель относит  к иным материалам. Частично ответ  на данный вопрос содержится в ч.2 ст.89 АПК. Это материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи, иные носители информации, полученные, истребованные  или представленные в порядке, установленном  АПК. Практически это разновидности  вещественных доказательств. Их выделение  в отдельную группу доказательств, возможно, связано со спецификой исследования, установления достоверности содержащейся в них информации и проч. Как  следует из рассматриваемой статьи, новый вид доказательств сопряжен с новыми техническими носителями информации и должен быть получен в соответствии с АПК. В противном случае такое доказательство становится недопустимым, даже если оно относимо. Кроме современных носителей информации, к иным материалам могут относится и другие материалы, зафиксированные в письменной или иной форме. Можно сказать, что данная норма принята на будущее, когда, возможно, будут развиваться абсолютные новые виды доказательств. Например, такие, которые существуют в зарубежных процессах: компьютерная и видеореконструкция событий и т.д.