Порядок заключения и изменения трудового договора

Приказ (распоряжение) о приеме на работу должен издаваться на каждого работника, поступающего в соответствующую организацию, так как именно посредством этого документа происходит оформление работника.

Многие считают, что предоставленное работнику рабочее место, а также закрепленное за ним имущество работодателя оформляется в соответствии с трудовым договором, однако таким документом является приказ. Ознакомление работника с внутренними документами происходит в соответствии с приказом.

Даже в трудовую книжку работника сведения о приеме его на работу, переводах на другую постоянную работу и увольнении заносятся со ссылкой на соответствующие приказы. Кроме того, именно на основании приказа о приеме на работу работнику начисляется заработная плата.

В соответствии с трудовым законодательством работодатель обязан ознакомить работника с приказом о принятии на работу в течение трех дней с момента заключения трудового договора, а работник в свою очередь должен написать расписку об ознакомлении с ним.

Но, несмотря на важность этого документа, процедура ознакомления с ним очень часто не соблюдается. Более того, некоторые работники вообще не знают о существовании такого документа.

Те же работники, которые все-таки решаются проконтролировать свое оформление на работу в соответствии со всеми предусмотренными правилами, могут не без оснований потребовать в отделе кадров либо непосредственно от работодателя заверенную копию приказа (распоряжения), которую последние обязаны ему будут предоставить²⁴.

Работникам, которые впервые устраиваются на работу, работодатель обязан оформить еще трудовую книжку и пенсионное страховое свидетельство.

В дальнейшем, после оформления приказа о приеме на работу, трудовой книжки и пенсионного страхового свидетельства, происходит ознакомление работника с правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором и иными внутренними актами организации.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.3 Испытание при приеме на работу

 

Испытание с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе может быть обусловлено соглашением сторон. Условие об испытании указывается в трудовом договоре. Содержание приказа о приеме на работу всегда должно соответствовать трудовому договору, поэтому если стороны договорились о дополнительном условии трудового договора - испытательном сроке, то его продолжительность должна быть указана и в приказе (распоряжении) о приеме на работу.

По общему правилу испытание устанавливается при заключении трудового договора. Трудовой кодекс не дает права работодателю проводить испытание при переводе с одной должности на другую в той же организации. Некоторые изъятия из этого правила утверждены Федеральным законом «О государственной гражданской службе Российской Федерации», в соответствии с которым испытание устанавливается не только при поступлении на гражданскую государственную службу продолжительностью от трех месяцев до одного года, но и при переводе из другого государственного органа, продолжительностью от трех до шести месяцев (п. 1 и 4 ст. 27)²⁵.

Испытательный срок по общему правилу не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств - шести месяцев. Федеральным законом могут быть установлены иные сроки испытания. Так, ст. 294 Трудового кодекса РФ указывает, что при приеме на сезонные работы испытание не может превышать двух недель.

Установленные законом предельные сроки испытания не могут быть увеличены. Первоначальный срок испытания также не может быть увеличен или продлен ни самим работодателем, ни по соглашению сторон.

В части 4 ст. 70 Трудового кодекса РФ перечислены категории лиц, которым испытание не устанавливается: лицам, поступающим на работу по конкурсу; беременным женщинам; лицам, не достигшим возраста восемнадцати лет; лицам, окончившим образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающим на работу по полученной специальности; лицам, избранным (выбранным) на выборную должность на оплачиваемую работу; лицам, приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

В испытательный срок не засчитывается период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Положение работника, принятого на работу с испытанием, ничем не отличается от положения других работников организации. Он обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка и выполнять свою трудовую функцию. На практике часто происходит нарушение трудовых прав работников, касающееся оплаты труда, когда в период испытания работники получают заработную плату в меньшем размере, чем другие работники данной организации. Следует заметить, что все нормативные правовые акты, регулирующие труд работников конкретной организации, в том числе оплату труда, должны полностью распространяться на всех работников, включая тех, кому установлен испытательный срок.²⁶.

 

III. Изменение определенных сторонами условий трудового договора

 

3.1 Перевод на другую работу

 

А) Понятие перевода на другую работу.

Согласно статье 72.1. ТК РФ Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 ТК РФ.

По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77ТК).

Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.

Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

Перевод на другую работу - это изменения в деятельности работника либо предоставление ему другой работы по сравнению с оговоренной в трудовом договоре.

Иными словами, под переводом следует понимать перевод на другую работу в этой же организации, перевод в другую организацию, перевод в другую местность вместе с организацией²⁷.

Другая работа предполагает изменение места работы, оплаты труда, объема работы.

Допускается изменение работодателем существенного условия трудового договора без согласия работника, если изменились технологические условия труда, но в этом случае работник ставится в известность не позднее чем за два месяца.

Такое изменение возможно лишь в том случае, если прежние условия труда не могли быть сохранены.

Переводом на другую работу не считается перемещение работника на этом же предприятии на другое рабочее место без изменений в трудовом договоре его существенных условий, а также не требуется согласия работника на такое перемещение.

При переводе работника на другую работу во всех случаях требуется его письменное согласие. Если работодатель не получил письменного согласия работника, но при этом он добровольно приступил к выполнению работы, то и в данном случае осуществленный перевод признается законным.

Перевод должен оформляться приказом работодателя, или должны быть внесены соответствующие изменения в ранее заключенный трудовой договор. В трудовую книжку работника на основании изданного приказа вносятся записи об увольнении и о приеме на работу в порядке перевода.

Инициатива перевода может исходить как от работодателя, так и от работника. Существуют случаи, когда на работодателя возлагается обязанность, связанная с переводом работника на другую работу²⁸.

Б) Временный перевод на другую работу.

Временный перевод делится по причинам:

1) производственная необходимость (ст. 74 ТК);

2) состояние здоровья работника по медицинским предписаниям;

3) беременность и соответственно предоставление более легкой работы, а также работы женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, если по условиям их работы они не могут использовать перерывы для кормления.

Основанием возникновения временного перевода может являться волеизъявление обеих сторон. Суть данного вида перевода заключается в том, что работник занят на другой работе лишь на определенный период, а основное место работы в это время сохраняется за ним.

Временный перевод на другую работу может производиться лишь в случае производственной необходимости.

Производственная необходимость - это заранее не предвиденная ситуация, которая бывает в исключительных случаях в работе конкретного производства. Это отличает производственную необходимость как основание временного, до одного месяца, перевода.

Трудовое законодательство не предусматривает определенный вид работы, на которую работник может переводиться по производственной необходимости. Поэтому такой перевод возможен и без учета квалификации и специальности работника, например при аварии или стихийном бедствии.

Запрещается перевод на другую работу только в том случае, если работнику эта работа противопоказана по состоянию здоровья либо если эта работа считается с вредными, тяжелыми и опасными условиями, а переводу подлежит женщина или несовершеннолетний работник.

В ТК РФ нет ограничений по поводу того, сколько раз в году может быть переведен работник по производственной необходимости. Поэтому такой перевод возможен и два, и три раза, но каждый раз на срок не более одного месяца.

Временный перевод по производственной необходимости можно осуществлять без согласия самого работника. В таком случае он должен подчиниться приказу администрации. Но если в приказе не был оговорен срок перевода, а работник не вышел на новую работу, это нельзя считать прогулом, поскольку правила перевода по производственной необходимости были администрацией нарушены, ибо приказ без указания срока перевода означает не временный, а постоянный перевод, на который требуется согласие работника.

Согласно действующему трудовому законодательству, назначение или перевод работника на какую-то вакантную должность не являются временным заместительством и производятся лишь с согласия работника. Когда работник на вакантную должность должен быть утвержден вышестоящим органом, до утверждения его назначают исполняющим обязанности. Если же вышестоящий орган его не утверждает, работнику предоставляется работа по его специальности и квалификации с оплатой не ниже той, которую он выполнял до перевода на вакантную должность.

Работник со своего письменного согласия может быть переведен на другую работу, которая требует более низкой квалификации. Это означает, что такой перевод осуществляется с учетом квалификации.

Срок перевода в данном случае не может быть больше месяца. Оплата труда должна устанавливаться с первого дня перевода и не ниже прежнего среднего заработка.

В последующем по истечению срока временного перевода по инициативе администрации работнику должно быть предоставлено прежнее место работы. Иначе перевод этот будет квалифицироваться как незаконный²⁹.

Как уже отмечалось ранее, временный перевод возможен также и по медицинским показаниям, в которых обязательно указывается срок перевода. Данное действие обязательно для администрации. Так, если беременную женщину с соответствующим медицинским заключением администрация не может перевести на более легкую работу с сохранением прежнего среднего заработка, женщина должна быть освобождена от противопоказанной для нее работы до решения вопроса о предоставлении ей более легкого труда. При этом за ней сохраняется ее средний заработок за все пропущенные из-за этого рабочие дни за счет средств работодателя (ст. 72 ТК РФ).

В). Перевод на другую работу в соответствии с медицинским заключением

Если работник нуждается в предоставлении другой работы, что подтверждается медицинским заключением, то в соответствии с ч. 2 ст. 72 ТК с согласия работника работодатель обязан перевести работника на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья. В случае потери в заработке при переводе работника в соответствии с медицинским заключением за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода, а при переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, средний заработок сохраняется до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности либо до выздоровления работника (ст. 182 ТК)³⁰.

При отказе работника от перевода либо отсутствии в организации другой работы трудовой договор с ним прекращается по п. 8 ст. 77 ТК, в связи с отказом работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением.

Необходимо подчеркнуть, что для работодателя медицинское предписание обязательно: он обязан предложить работнику работу с более легкими условиями труда. В отношении работника заключение медицинского органа не может рассматриваться в качестве обязательного. Таким образом, работодатель в соответствии с медицинским заключением обязан предложить работнику другую работу, последний же, в свою очередь, вправе дать согласие на перевод, но вправе и отказаться от него (ч. 2 ст. 72 ТК). Во втором случае коллизия между обязанностью работодателя и правом работника разрешается посредством увольнения последнего как не соответствующего выполняемой работе или занимаемой должности вследствие состояния здоровья (п. 8 ст. 77 ТК).