Слияния и поглощения корпораций

общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество/товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом;

дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества);

основное общество/товарищество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний;

основное общество/товарищество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества;

общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций первого общества;

общество, которое приобрело более 20% голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом;

общество признается дочерним в отношении другого (основного) в силу существования договора, позволяющего определять решения им принимаемые [ФЗ "Об АО", ст.6].

       Реорганизация

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

- Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.

- Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слия-ния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.

- Образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии.

- Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

- При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

- При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.

Под присоединением общества понимается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому.

- Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

- Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении.

- Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

- Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам.

- Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

- При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются.

- При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения деятельности последнего.

С 1 января 2005 г.при реорганизации можно будет избежать двойной уплаты НДС, поскольку разделены операции обеих организаций и порядок получения вычетов.

Вопрос реорганизации входит в компетенцию общего собрания акционеров. Решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров [ФЗ "Об Акционер-ных обществах" ст.15-20, 48, 49].

Мотивация процессов слияния и поглощения

       Инвестиционные мотивы слияния и поглощения

При корпоративной интеграции с компанией-пользовательницей недр лицензия на право разработки передается без проведения нового конкурса [ФЗ О недрах, ст.17.1].

Устав многих компании включает положение о направлении 10% чистой прибыли на выплаты дивидендов по привилегированным акциям [утративший силу Указ Президента №721, раздел 4, ст.5].

       Стратегические мотивы слияния и поглощения

Расширение клиентской базы за счет процессов M&A нередко является обязательным условием существования бизнеса. Например, компании-регистраторы должны иметь счета не менее 50 эмитентов [Постановление ФКЦБ №10 п.13.1].

Корпоративная интеграция в рамках соответствия размера собственного капитала нормативным документам, регламентирующим минимальный размер данного показателя. Например, для работы с пенсионными накоплениями специализированные депозитарии должны иметь размер собственных средств не менее 600 млн. руб. [Постановление Правительства РФ №266].

Корпоративная интеграция в целях приобретения лицензии/сертификата для ведения/создания того или иного бизнеса (банк, инвестиционная компания и т.п.).

Соответствие состава учредителей. Законодательство накладывает определенные ограничения на состав и долю учредителей. Например, иностранные участники не могут владеть более чем 49% уставного в российских страховых компаниях [ФЗ "Об организации страхового дела в РФ", ст.5] или доля юридических лиц в организации, применяющей упрощенную систему налогообложения не должна превышать 25% [Налоговый кодекс, ч.2, глава №26].

       Финансовые мотивы слияния и поглощения

Корпоративная интеграция с участником, освобожденным от уплаты налога на имущество предприятия по производству, переработке и хранению сельскохозяйственной продукции, выращиванию, лову и переработке рыбы и морепродуктов. Отнесение предприятия к этой группе происходит, в случае если выручка от указанных видов деятельности составляет не менее 70% общей суммы выручки от реализации продукции, работ, услуг [ФЗ О налоге на имущество предприятий, ст.4].

Корпоративная интеграция с предприятием, использующим упрощенную систему налогообложения в виде единого налога на "доходы"/"доходы минус расходы" [Налоговый кодекс, ч.2, глава №26].

Использование больших амортизационных отчислений или значительных убытков прошлых лет для снижения налогооблагаемой базы. Согласно Налоговому кодексу (ч. 2, глава №25), налогоплательщик вправе перенести убыток на будущее в течение 10 лет, при этом, совокупная сумма переносимого убытка ни в каком отчетном периоде не может превышать 30% налоговой базы.

Способы осуществления процессов слияния и поглощения

       Банкротство

Признаком банкротства юрлица считается не способность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства/обязанность не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Дело о признании юридического лица банкротом может быть возбуждено судом при условии, что требования к должнику-юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 000 рублей, а также имеются признаки банкротства.

Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

- Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.

- Частичное исполнение требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа не является основанием для отказа арбитражным судом в принятии заявления о признании должника банкротом, если сумма неисполненных требований составляет не менее 100 000 рублей.

Процедуры банкротства разделяются на наблюдение (ведение реестра кредиторов и имущества, проведение финансового анализа и первого собрания кредиторов), финансовое оздоровление (восстановление платежеспособности, расчеты по обязательствам), внешнее управление (восстановление платежеспособности), конкурсное производство (соразмерное удовлетворение требований кредиторов в случае признания банкротом) и мировое соглашение (на любой стадии)

Собрание кредиторов включает конкурсных кредиторов и уполномоченные органы с правом голоса, а также, представителя работников должника, представителя учредителей должника, представителя собственника имущества должника-унитарного предприятия без права голоса.

Собрание кредиторов созывается по инициативе

- арбитражного управляющего

- комитета кредиторов

- конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем 10% общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов;

- 1/3 от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

К исключительной компетенции собрания кредиторов относится

- принятие решения о введении и об изменении срока проведения финансового оздоровления, внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;

- утверждение и изменение плана внешнего управления;

- утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

- утверждение требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

- выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатур административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

- выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией;

- принятие решения о заключении мирового соглашения;

- принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем 30% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии надлежащей информированности заинтересованных лиц

Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.