Слияния и поглощения корпораций

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участ­вующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в сли­янии обществу, погашаются.

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу по передаточному акту.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких об­ществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоедине­ние, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в ак­ции общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на реше­ние общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присо­единении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества вы­носит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении пере­даточного акта.

Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоедине­ние, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, вклю­чающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собра­ние акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорга­низации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присо­единении, передаточного акта.

В случае, если собственные акции, принадлежащие обществу, к которому было осуществлено присоединение, не подлежат погашению, то такие акции не предостав­ляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются ди­виденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их ры­ночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все пра­ва и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества во­прос о реорганизации общества в форме разделения, а также вопрос об избрании со­вета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в резуль­тате разделения, если уставом соответствующего создаваемого общества в соответст­вии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функ­ций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества.

Решение о реорганизации в форме разделения может содержать указание об ау­диторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, о регистра­торе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного испол­нительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляю­щему, иные данные.

Избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, созда­ваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется акционерами ре организуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создавае­мого общества, а также акционерами - владельцами привилегированных акций реор­ганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации об­щества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего созда­ваемого общества.

Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия ре­шения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по во­просу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого пу­тем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу.

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или не­скольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с пе­редачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества во­прос о реорганизации общества в форме выделения, а также вопрос об избрании со­вета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, если уставом соответствующего создаваемого об­щества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осу­ществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества.

Решение о реорганизации в форме выделения может содержать указание об ау­диторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, о регистра­торе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного испол­нительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляю­щему, иные данные.

Избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, созда­ваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляется акционерами ре­организуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создавае­мого общества, и акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизу­емого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общест­ва должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создавае­мого общества.

Если в соответствии с решением о реорганизации общества в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, избрание совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого об­щества осуществляется акционерами реорганизуемого общества.

Если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривает­ся конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого об­щества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого.[2]

Сделки по приобретению 30 и более процентов обыкновенных акций общества иначе называются сделками по приобретению контро­ля, или поглощениями. Это сделки, в ходе которых лицо (или группа аффилированных лиц) приобретает пакет акций, размер которого определен в Законе об АО как 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества.

Корпоративные поглощения в целом являются одним из средств повышения эффективного корпоративного управления, в чем могут быть заинтересованы акционеры. В результате поглощения изменяет­ся контроль над обществом, его стратегия и процесс принятия реше­ний, происходит смена директоров и менеджеров. С другой стороны, в результате поглощения интересы акционеров могут и пострадать. Отдельные акционеры могут утратить возможность влиять на управ­ление обществом, а ликвидность акций и их рыночная стоимость могут снизиться.

В целях избежания нарушения прав прежде всего миноритарных акционеров закон об АО устанавливает определенные правила, кото­рые должны применяться как до совершения сделки по поглощению, так и после.

В соответствии с законодательством лицо, намеренное самосто­ятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных ак­ций общества с числом акционеров — владельцев обыкновенных.

Мнение совета директоров по поводу поглощения доводится до акционеров в порядке, установленном для сообщений о проведении общего собрания акционеров. Это позволит акционерам принять взвешенное решение о продаже принадлежащих им акций лицу, на­меренному приобрести контрольный пакет, или предпринять какие-либо иные действия. При этом совету директоров рекомендуется при­влекать независимого оценщика для оценки текущей рыночной сто­имости акций и возможных изменений их рыночной стоимости после поглощения.

Требования, предъявляемые после совершения сделки по приоб­ретению контроля, заключаются в следующем.

Лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в обыкновенные акции. Эта обязанность называется требованием о направлении обязательно­го предложения или о справедливой цене выкупа.

Обязательное предложение направляется всем акционерам в тече­ние 30 дней с даты приобретения 30 и более процентов акций. Оно де­лается в письменной форме и должно содержать следующие сведения:

       данные о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или место нахождения);

       количество приобретенных им акций;

       цену приобретения, т.е. цену, которую предлагает приобретатель акцио­нерам;

       срок приобретения и срок оплаты акций.

Акционеры вправе принять обязательное предложение в срок не более 30 дней с момента его получения. В случае принятия предложе­ния контролирующий акционер обязан приобрести и оплатить акции не позднее 15 дней с даты принятия акционером соответствующего предложения.

Приобретатель 30 и более процентов обыкновенных акций может быть освобожден от обязанности сделать обязательное предложение в двух случаях. Во-первых, когда уставом предусмотрено освобожде­ние приобретателя акций от указанной обязанности. Во-вторых, та­кое освобождение может быть принято решением общего собрания применительно к конкретной сделке.Такое решение принимается простым большинством голосов владельцев голосующих акций, при­нимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов по акциям, принадлежащим приобретателю и его аффилиро­ванным лицам.

Мотивы, по которым общее собрание акционеров может освобо­дить нового владельца от обязанности сделать такое предложение, за­конодательством не определены. Например, это может быть обуслов­лено стремлением привлечь в общество инвестора, не возлагая на него дополнительного финансового бремени. Вместе с тем такое осво­бождение инвестора от этой обязанности может существенно задеть интересы мелких акционеров. Поэтому Кодекс корпоративного пове­дения не рекомендует при поглощениях освобождать приобретателя от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества.

В соответствии с законом лицо, приобретшее акции с нарушени­ем установленного порядка совершения сделок по поглощению, не имеет права голосовать по акциям, которые были приобретены с на­рушением этого порядка. Такой приобретатель голосует только акци­ями, приобретенными в соответствии с требованиями закона до того, как был достигнут 30%-ный уровень. При этом приобретатель не име­ет права голосовать по тем акциям, которые были приобретены с на­рушением установленного порядка, но он не лишается права получать дивиденды, а также других прав, которые имеют акционеры[3].

1.2. Основные мотивы слияний и поглощений[4]

Практически ежедневно в западной прессе появляются сообщения об очередных слияниях и поглощениях, большинство из которых происходит с участием компаний различной страновой принадлежности. Пережив с начала ХХ века уже пять волн слияний и поглощений, мировая экономика в конце второго тысячелетия подошла к новому рубежу, который ознаменован появлением на экономической арене супергигантов.

Основные принципы развития крупных компаний в 80-е годы — экономия, гибкость и маневренность — во второй половине 90-х годов дополнились усиленной ориентацией на экспансию и рост. Крупные компании стремятся изыскивать дополнительные источники расширения своей деятельности, среди которых одним из наиболее популярных является слияние и поглощение компаний. Причем стремление компаний к укрупнению и расширению сфер и масштабов деятельности так же естественно, как желание любого живого организма выжить.

Многие компании, сделавшие ставку на экспансию и/или диверсификацию, неминуемо столкнулись с вопросом, каким именно способом завоевывать новые рынки. Из двух альтернатив: развивать собственное производство или купить/слиться с уже действующим предприятием — многие пошли по второму пути. Однако преимущества в скорости выхода на рынок и приобретения ноу-хау в конкретной области (на конкретном рынке) дополняются многочисленными рисками, связанными с данной альтернативой. Ни для кого не секрет, что 2/3 слияний и поглощений оказываются в конечном итоге убыточными и приводят к продаже ранее приобретенных компаний, а то и к закрытию собственного бизнеса. Поэтому при проведении подобных сделок необходимо обращать особое внимание на оценку потенциальных выгод, которые может получить компания-инициатор в случае удачного ее проведения.

Исходя из стремления компаний к максимизации прибыли, большинство мотивов, побуждающих компании сливаться/поглощать, можно разделить на следующие группы:

1. Мотивы уменьшения оттока ресурсов (имеются в виду прежде всего денежные ресурсы, являющиеся издержками предприятия).

2. Мотивы увеличения/стабилизации притока ресурсов.

3. Нейтральные по отношению к движению ресурсов мотивы.

К первой группе мотивов, нацеленных прежде всего на уменьшение издержек, можно отнести следующие:

1.1. Экономия масштабов

Экономия, обусловленная масштабами, достигается тогда, когда средняя величина издержек на единицу продукции снижается по мере увеличения объема производства продукции. Один из источников такой экономии заключается в распределении постоянных издержек на большее число единиц выпускаемой продукции. Основная идея экономии за счет масштаба состоит в том, чтобы выполнять больший объем работы на тех же мощностях, при той же численности работников, при той же системе распределения и т.д. Иными словами, увеличение объема позволяет более эффективно использовать имеющиеся в наличии ресурсы. Однако надо помнить, что существуют определенные пределы увеличения объема производства, при превышении которых издержки на производство могут существенно возрасти, что приведет к падению рентабельности производства.