Ликвидация и реорганизация субъектов предпринимательского права

г) финансовой организацией о присоединении к ней одной или нескольких финансовых организаций, если суммарная стоимость активов по последним балансам указанных организаций не превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (при создании в результате присоединения кредитной организации такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации), - не позднее чем через сорок пять дней после даты присоединения;

Судебная практика уточняет, что сделки осуществленные с нарушением порядка уведомления антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа. Обращает на себя внимание тот факт, что при реорганизации происходит только общее (а не сингулярное) правопреемство, т.е. к образовавшимся в результате реорганизации юридическим лицам переходят все права и обязанности реорганизуемого юридического лица. 
         В Гражданском кодексе выделено пять способов реорганизации слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Последовательность действий субъекта предпринимательства выглядит следующим образом (рассмотрим ее на примере акционерных обществ, в которых процедура организации представляется наиболее сложной).

Слияние. При проведении реорганизации в данной форме из нескольких юридических лиц образуется одно юридическое лицо, а реорганизуемые юридические лица прекращают при этом свое существование.

Прежде всего общества, участвующие  в слиянии, заключают договор  о слиянии, в котором определяется порядок и условия слияния, а  также порядок конвертации акций  каждого общества в акции нового общества (п.2 ст.16 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об Акционерных обществах "). В силу п.8.4.2 Стандартов эмиссии порядок конвертаций акций при слиянии должен определять число акций каждого участвующего в слиянии юридического лица, которые конвертируются в одну акцию образуемого в результате слияния юридического лица. На данном этапе важная роль отводиться единоличному исполнительному органу общества, который проведя предварительные переговоры, подписывает договор о слиянии.

Далее необходимо организовать заседание  совета директоров сливающихся обществ, которые затем выносят на решение  общего собрания акционеров каждого  общества, участвующего в слиянии,  вопрос о реорганизации в форме  слияния, об утверждении договора слияния, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного  акта.

Следующим шагом после проведения общего собрания акционеров каждого  из участников в слиянии обществ  является созыв и проведение совместного  собрания акционеров этих обществ, на котором производится образование  органов вновь возникающего общества. Оформленные документы предоставляются  на государственную регистрацию  вновь образующего юридического лица.

Реорганизация в форме слияния  считается завершенной с момента  государственной регистрации вновь  возникшего юридического лица.

Разделение. При проведении реорганизации в данной форме из одного юридического лица образуется несколько юридических лиц, а реорганизуемое юридическое лицо прекращает при этом свое существование.

В соответствии с п.2 ст.18 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об Акционерных обществах " совет директоров реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопросы о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса.

После проведения общего собрания акционеров реорганизуемого общества и принятие всех необходимых решений организуются собрание акционеров (правильнее сказать  – будущих акционеров) каждого  вновь создаваемого общества, принимающие  решения об утверждении  устава и  образовании органов. 

При разделении общества все его  права и обязанности переходят  к двум или нескольким вновь создаваемым  обществам в соответствии с разделительным балансом.

Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента  государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических  лиц.

Выделение. При проведении реорганизации в данной форме из одного юридического лица выделяется одно или несколько юридических лиц, но реорганизуемое юридическое лицо не прекращает при этом своего существования.

Согласно  ст.19 закона от 26.12.95 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об Акционерных обществах " и п.8.7.1 Стандартов эмиссии размещение акций вновь создаваемого общества происходит не только путем конвертации , но и путем распределения акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, а также приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.

Решение об утверждении устава и  образовании вновь создаваемого общества принимается на общем собрании его будущих акционеров. При выделении  из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит  часть прав и обязанностей реорганизованного  в форме выделения общества по разделительному балансу.

Реорганизация в форме выделения  считается завершенной с момента  государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических  лиц.

Присоединение. При проведении реорганизации в данной форме одно юридическое лицо присоединяется к другому юридическому лицу, прекращая при этом свое существование.

Порядок реорганизации в форме  присоединения во многом схож с реорганизацией путем слияния. Прежде всего заключается договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. В соответствии с п. 8.5.4. стандартов эмиссии порядок конвертации акций при присоединении должен определять число акций присоединяемого юридического лица, которые конвертируются в одну акцию присоединяющего юридического лица.

Затем совет директоров каждого  общества выносит решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации  в форме присоединения  и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров присоединяемого  общества выносит также решение  общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

Конвертация акций присоединенного  акционерного общества может осуществляться либо в акции, ранее выкупленные  акционерным обществом у акционеров, либо в его дополнительные акции (п.8.5.2 Стандартов эмиссии).

После этого совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает  решения о внесении изменений  и дополнений в устав и в  случае необходимости по иным вопросам.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят  все права и обязанности присоединяемого  общества в соответствии с передаточным актом.

Реорганизация считается завершенной  с момента внесения в единый государственный  реестр юридических лиц записи о  прекращении деятельности присоединенного  юридического лица.  Изменения в  устав присоединяющего общества придется вносить и после завершения процедуры присоединения – в  соответствии с п.8.5.7. Стандартов эмиссии  после государственной регистрации  отчета об итогах дополнительного выпуска  акций в устав присоединяющего  общества вносятся изменения, связанные с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций.

Преобразование. Под реорганизацией путем преобразования принято понимать изменение юридическим лицом своей организационно - правовой формы, означающее прекращение деятельности одного юридического лица и возникновение нового.

В силу п.1 ст.20 закона  от 26.12.95 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об Акционерных обществах " акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров  - в некоммерческое партнерство.

При преобразовании общества к вновь  возникшему юридическому лицу переходят  все права и обязанности реорганизованного  общества с передаточным актом.

Реорганизация в форме преобразования считается завершенной с момента  государственной регистрации вновь  возникшего юридического лица.

Также надо различать добровольную и принудительную реорганизацию.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению учредителей юридического лица или органа, уполномоченного  учредительными документами. В свою очередь принудительная реорганизация  законодательством предусматривается  в отношении организаций, занимающих доминирующее положение на рынке, и  возможна только для двух способов – разделения и выделения. Отличительной  чертой процедуры реорганизации  является возникновение правопреемства.

2.2 Правопреемство при реорганизации

Согласно ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного  юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом  или разделительным балансом, который  составляется при реорганизации  в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности  и в каком объеме переходят  к каждому из правопреемников. При  слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт. Требования ГК РФ и к разделительному  балансу, и к передаточному акту, в принципе, одинаковы. Эти документы  должны содержать положения о  правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизованное юридическое  лицо оспаривает. 
        Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) реорганизуемого юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - теми же органами, которые приняли решение о ней. Кроме того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы уже существующих  организаций (при реорганизации в форме присоединения).

   Непредставление  передаточного акта или разделительного  баланса, а также отсутствие  в них положений о правопреемстве  становятся причиной безусловного  отказа в регистрации. На практике  как для самого реорганизуемого  юридического лица, так и для  его партнеров огромное значение  имеет вопрос о том, в какой  момент переходят права и обязанности  к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации. В Гражданском кодексе 1964г. говорилось, что имущество переходит в день подписания передаточного баланса. Однако нормы нового ГК РФ подобный подход исключают. 
        Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица. Соответственно определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано. 
        Реорганизация юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица считается произошедшей с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Иными словами, опять же момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию. По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим. 
        Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

 а) в полном объеме  только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и  преобразовании);

 б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам  в соответствующих частях (при  разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении). 
        В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Исходя из приведенной нормы закона, можно сделать вывод, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм. 
        Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59). 
        Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств.  
        В развитие затронутой темы хочется заметить, что неопределенность в вопросах правопреемства при реорганизации может возникнуть лишь в случаях разделения и выделения. При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда - правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо. При разделении и выделении правопреемник может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.