Индивидуальное предпринимательство

То есть, если отсутствует какой-либо из этих элементов деятельность нельзя считать предпринимательской.

При этом в пункте 1 статьи 2 Гражданского Кодекса РФ в качестве ещё одного условия указано, что осуществляющее деятельность лицо имело регистрацию в установленном порядке.

Однако без этого  элемента деятельность всё же можно  считать предпринимательской (при  наличии прочих вышеуказанных элементов).

Так, согласно пункта 1 статьи 23 Гражданского Кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно пункта 4 этой же статьи гражданин, осуществляющий предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 статьи 23 Гражданского Кодекса РФ, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского Кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Резюмируя изложенное, можно сказать, что предпринимательской может признаться только такая деятельность, которая отвечает одновременно всем установленным в пункте 1 статьи 2 Гражданского Кодекса РФ критериям, за исключением одного – регистрация самого лица-предпринимателя (в качестве предпринимателя), без чего формально лицо не вправе заниматься предпринимательством, но, тем не менее, сама деятельность от этого не перестаёт быть предпринимательской.

Анализируя установленные в  пункте 1 статьи 2 Гражданского Кодекса РФ критерии предпринимательской деятельности, следует отметить, нельзя признать, что они исчерпывающим и совершенно однозначным образом помогают на практике отличить действительно предпринимательскую деятельность (которую подразумевал законодатель), от деятельности, которая формально отвечает всем перечисленным критериям. Об этом позволяет говорить в частности Письмо Министерства Финансов РФ от 14 января 2005 г. N 03-05-01-05/3. В письме задаётся вопрос: Физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, является собственником нежилого помещения в многоэтажном жилом доме; указанное помещение гражданин сдает в аренду согласно заключенному договору коммерческой фирме. Следует ли считать такого гражданина предпринимателем? Минфин даёт следующий ответ.

Согласно п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, закон  связывает необходимость регистрации  физического лица в качестве индивидуального  предпринимателя с осуществлением им деятельности особого рода, а  не просто с совершением возмездных сделок. Самого по себе факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания гражданина предпринимателем недостаточно, если совершаемые им сделки не образуют деятельности.

В соответствии со ст.2 Гражданского кодекса Российской Федерации деятельность должна осуществляться самостоятельно, на свой риск и быть направленной на систематическое получение прибыли.

О наличии в действиях  гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:

- изготовление или  приобретение имущества с целью  последующего извлечения прибыли  от его использования или реализации;

- хозяйственный учет  операций, связанных с осуществлением сделок;

- взаимосвязанность всех  совершенных гражданином в определенный  период времени сделок;

- устойчивые связи  с продавцами, покупателями, прочими  контрагентами.

Предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск. Предпринимательский риск гражданина заключается в вероятности наступления событий, в результате которых продолжение осуществления данной деятельности станет невозможным.

При наличии достаточных  оснований считать, что вышеуказанные  признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

Таким образом, если сдача  имущества в аренду осуществляется при наличии вышеуказанных признаков  предпринимательской деятельности, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица и уплачивать налог с соответствующих доходов в качестве индивидуального предпринимателя.

При отсутствии оснований  для признания деятельности, связанной  со сдачей недвижимого имущества в аренду, в качестве предпринимательской с полученных доходов необходимо уплачивать налог на доходы физических лиц в качестве физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем.

Итак, если гражданин (или  лицо без гражданства, или иностранный гражданин) начал вести деятельность, и такая деятельность характеризуется вышеприведёнными качествами, будет считаться, что он занялся предпринимательской деятельностью. И закон устанавливает для такого гражданина обязанность государственной регистрации в качестве предпринимателя.

Не выполнение этой обязанности, как видно, не исключает для лица гражданскую ответственность, как  если бы он был зарегистрирован в  качестве предпринимателя. То есть выгод  это не несёт.

При этом предусмотрена  административная ответственность за невыполнение этой обязанности.

Согласно пункта 1 статьи 14.1 КоАП осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.

Параграф 1.3. Особенности правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя

Итак, если лицо занимается предпринимательской деятельностью и при этом это лицо зарегистрировано в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя – положение этого лица законно. Согласно пункта 3 статьи 23 Гражданского Кодекса РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского Кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Согласно статье 24 Гражданского Кодекса РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Перечень имущества  граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.

Исходя из названных  положений, индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему (как физическому лицу, гражданину) имуществом. В этом состоит одно из главных отличий от юридических лиц, которые отвечают всем принадлежащим им имуществом; учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника (статья 56 Гражданского Кодекса РФ).

Исходя из этого положения можно  сделать вывод, что если деятельность, которой намерен заниматься гражданин сопряжена с риском появления крупных долгов (например, грузоперевозки, строительство) то целесообразнее этому гражданину учредить юридическое лицо и посредством этой организации вести деятельность. Если же деятельность потенциально не может породить крупных долгов (например, оказание консультационных услуг) целесообразно регистрировать себя в качестве предпринимателя.

Статья 25 Гражданского Кодекса РФ устанавливает общие положения о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя.

Банкрот – это индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить  требования кредиторов, связанные с  осуществлением им предпринимательской  деятельности.

Банкротом лицо может быть признано только по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении процедуры признания  банкротом индивидуального предпринимателя  его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые предусмотрены Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", которым установлены более подробные положения о банкротстве, в частности основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом.

Названный Федеральный Закон устанавливает  очередность кредиторов при взыскании  долгов за счет принадлежащего банкроту имущества. Эта очередность такова:

- первая очередь - требования  по возмещению причиненного жизни  или здоровью вреда, а также  требование о взыскании алиментов;

- вторая очередь - требования-расчеты  по выплате выходного пособия  и оплате труда по трудовому (или авторскому) договору;

- третья очередь - расчеты  с другими кредиторами.

После завершения расчетов с кредиторами  индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных  с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед  которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

Споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а  также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются  арбитражными судами, за исключением  споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности. В таком же порядке рассматриваются споры с участием глав крестьянского (фермерского) хозяйства⁶.

В настоящее время к деятельности индивидуального предпринимателя  применяются правила Гражданского Кодекса РФ РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Между тем общих правил для коммерческих организаций не существует, они дифференцированы по организационно-правовым формам. Например, в такой ситуации заходит в тупик дискуссия, необходима ли индивидуальному предпринимателю печать, хотя в пользу печати высказывался Верховный Суд РФ⁷.

Помимо норм Гражданского Кодекса РФ к предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей применяются и иные правовые акты, в которых это предусмотрено. Например, Налоговый Кодекс РФ, Трудовой Кодекс РФ, упомянутый в предыдущей главе Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", упомянутый выше Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)".

Следует отметить, говоря о правовом регулировании деятельности индивидуального  предпринимателя, что к лицу, которое  имеет право заниматься предпринимательской деятельностью и после государственной регистрации продолжают применяться и все те нормы Гражданского Кодекса РФ, которые регулируют отношения физических лиц, поскольку предприниматель, с точки зрения субъектов гражданского право, и после регистрации остается физическим лицом. То есть если физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя идёт в магазин за продуктами для себя и своей семьи, то, заключая договор купли-продажи он выступает просто как физическое лицо. Что бы выступить в качестве индивидуального предпринимателя лицу потребуется об этом специально заявить и оформить отношения посредством соответствующего договора поставки.

Таким образом, нормами Гражданского Кодекса РФ предусмотрен ряд договоров, которыми могут оформлять отношения физические лица, ряд договоров специально для предпринимателей – индивидуальных либо юридических лиц. И применение тех или иных договоров зависит от того, в каком качестве в данном конкретном случае выступает физическое лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя. Соответственно и правое регулирование отношений будет осуществляться исходя из того, в качестве кого должно было лицо действовать в данном конкретном случае.

Говоря о правовых основах деятельности индивидуального предпринимателя следует заметить, что в науке существует понятие о самостоятельной отрасли права, регулирующей предпринимательские отношения, которая именуется предпринимательское (инча говоря хозяйственное или торговое или коммерческое) право.