Наследование в международном частном праве

3) законом места  жительства наследодателя:

•   на момент его смерти («последствия и толкование завещаний, равно как недействительность завещания или какого-либо условия ... регулируются законом места жительства завещателя на момент его смерти (ст. 41 Закона Таиланда о конфликте законов));

•   на момент его смерти либо на момент составления завещания ( «если завещатель являлся способным составлять завещание согласно праву обоих штатов, его воля, содержащаяся в завещании, считается свободной от пороков, если она считалась бы таковой согласно праву ... одного из этих штатов» (ст. 3529 ГК  штата Луизиана))8.                                                  

Форма завещательного распоряжения предполагает альтернативное коллизионное регулирование. С одной стороны, действует общее правило, в соответствии с которым статут, применимый к наследованию в целом, определяет и форму завещательного распоряжения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки, поэтому необходимо обращение к другому коллизионному принципу - закону места совершения акта («форма завещания регулируется законом гражданства завещателя на момент [составления] завещания или законом места, где завещание совершено. То же самое относится к форме других распоряжений на случай смерти» (ст. 17 ГК Египта))9.

Своеобразное решение данного вопроса предложено в законодательстве некоторых европейских стран. Например, ст. 83 Кодекса МЧП Бельгии предусматривает: «Форма завещания и его отмена регулируются правом, подлежащим применению в силу Конвенции о коллизиях права в отношении формы завещаний, заключенной в Гааге 5 октября 1961 г.».

Во многих юрисдикциях (Канада (Квебек), Венгрия, Украина) установлена разветвленная система коллизионных привязок, определяющих форму составления завещания. К ним относятся:

•  право места составления завещания;

• право страны гражданства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;

• право государства места жительства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;

• право государства места пребывания завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;

•  право страны суда;

• право места нахождения недвижимого имущества (в отношении недвижимого имущества).

Статут формы завещания включает вопросы, «относящиеся к возрасту, гражданству и другим личным качествам завещателя, к качествам, которыми должны обладать свидетели, требующиеся для действительности какого-лиоо завещательного распоряжения» (ст. 1047 Кодекса Буркина-Фасо о лицах и семье 1989 г.). Цель закрепления многочисленных альтернативных коллизионных привязок для установления формы завещания - принцип favour testamenti (решение в пользу действительности завещания). Регулирование актов отмены завещания или его изменения производится на основе тех же коллизионных начал, что и формы завещания.

Наследование по закону — субсидиарное основание наследования, но в реальной жизни оно имеет место значительно чаще, чем наследование по завещанию. В законодательстве по МЧП этот вид наследования подробно не регулируется. Большинство вопросов наследования по закону подчинено общему статуту наследования - личному закону наследодателя.

Для наследования по закону необходимо определить круг наследников по закону. К определению круга наследников и очередности их призвания применяется личный закон наследодателя (право страны гражданства или право страны последнего места жительства). Определение круга недостойных наследников определяется общим статутом наследования.

Раздел наследственного имущества регулируется правом, подлежащим применению к наследственному отношению в целом. Лица, участвующие в разделе, могут договориться о применении права места открытия наследства или места нахождения одного или более предметов наследственного имущества (ст. 46 Закона Италии о МЧП).

При разрешении коллизий в сфере наследственных отношений зачастую возникает проблема обратной отсылки. Первыми решениями, в которых шла речь о применении таких отсылок, были решения английских судов (1841, 1847 и 1877 гг.), касающиеся наследственных отношений. Теория отсылок была сформулирована в доктрине после дела Форго (1878 г.), касавшегося наследования по закону.

Возможность применения отсылок закреплена в Законе Швейцарии о МЧП (ст. 91): «Наследование имущества лица, имевшего последнее место жительства за границей, осуществляется по праву, на которое указывают нормы международного частного права государства места жительства наследодателя».

Предварительный коллизионный вопрос наиболее часто возникает в международном наследственном праве: регулирование отношений по наследованию может быть подчинено одной правовой системе, а предварительный вопрос (гражданское состояние лица, его семейное положение) другой. Проблемы квалификации права в наследственных отношениях отличаются наибольшей сложностью, поскольку многие национально-правовые понятия не известны в других государствах (вдовий узуфрукт, вдовья четверть завещательный траст). Все эти проблемы обусловлены принципиально различными подходами к наследованию в разных государствах10.

Согласно Конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений от 5 октября 1961 г., форма завещательного распоряжения считается действительной, если она соответствует:

•   праву места совершения акта;

• праву того государства, гражданином которого был завещатель в момент составления завещания или смерти;

• закону страны, в которой наследодатель проживал в момент составления завещания или смерти;

•   праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания или  смерти.

Конвенция 1961 г. допускает, что законодательство страны места нахождения недвижимого имущества также учитывается при установлении компетентного правопорядка. Кроме того, она устанавливает применение правопорядка по принципу наиболее тесной связи. Если лицо не менее пяти лет проживает на территории одного государства, но остается гражданином другого государства, предусматривается применение права государства гражданства. Индивид имеет право выбора предпочтительной правовой системы11.

Конвенция содержит правила о совместном завещательном распоряжении двух или более лиц. Форма совместного завещания подчиняется коллизионным правилам, установленным для обычного завещания. Вопрос о том, имеет ли лицо домицилий в данном государстве, решается по праву этого государства. Иностранное право не применяется, если такое применение противоречит публичному порядку соответствующего государства.

 

1.2.2 Материально-правовое  регулирование

Основу международного регулирования наследственных отношений, юридически связанных с несколькими национальными правовыми  системами, безусловно, составляют межгосударственные соглашения. Следует отметить, что универсальных международных соглашений в сфере международного наследственного права принято немного.

Согласно Конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений от 5 октября 1961 г., форма завещательного распоряжения считается действительной, если она соответствует:

•   праву места совершения акта;

• праву того государства, гражданином которого был завещатель в момент составления завещания или смерти;

• закону страны, в которой наследодатель проживал в момент составления завещания или смерти;

•   праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания или  смерти.

Конвенция, предусматривающая единообразный закон о форме международного завещания от 26 октября 1973 г., включает Единообразный закон о форме международного завещания и устанавливает, что:

•   государство вносит в свое законодательство  правила составления международного завещания;

• договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц, которые будут действовать в отношении международного завещания. За пределами государства функциями таких лиц облечены консульские и дипломатические представители.

Завещание должно быть собственноручно выполнено наследодателем и им подписано. Наследодателю вменяется в обязанность сделать заявление в присутствии двух свидетелей и уполномоченного лица. Если наследодатель не в состоянии подписать завещание, он оповещает об этом уполномоченное лицо (о чем делается запись в завещании) и указывает, кто подпишет завещание от его имени. Наследодатель руководствуется правом того государства, на территории которого действует уполномоченное лицо.

Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 г. предусматривает  создание международного сертификата, определяющего  лиц, уполномоченных управлять движимым имуществом умершего. Сертификат, составленный в одном государстве-участнике, признается в других государствах участниках. Он составляется компетентным органом (судебной или административной инстанцией) государства места обычного проживания умершего в соответствии с его внутренним правом. Допускается применение права страны гражданства умершего. Для этого власти государства гражданства и государства проживания должны сделать совместное заявление. Закон гражданства применяется, если индивид проживал в стране, выдавшей ему сертификат, не менее пяти лет непосредственно до момента смерти.

Международный сертификат позволяет собирать информацию о составе наследственной массы, выявлять объем имущества, определять оптимальные цены при продаже имущества для ликвидации долгов наследодателя. Конвенция 1973 г. предоставляет владельцу сертификата право предъявлять иски в стране места выдачи сертификата, заключать мировые соглашения, разделять и продавать имущество12.

Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании от 1 июля 1985 г., предусматривает, что лицу, передающему наследуемое имущество, рекомендуется самостоятельно избрать право и сформулировать мотивы своего выбора в специальном акте. Если выбор права не состоялся, то действуют предписания той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Наиболее тесная связь существует с законодательством страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества (группа собственников, объединенных в корпоративное образование), либо с законодательством государства, в пределах которого находится центр управления трастом или фондом.

Гаагская конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества, от 1 августа 1989 г. устанавливает возможность выбора права по принципу наиболее тесной связи для регулирования отношений  в сфере наследования недвижимого имущества. Оформление выбора права осуществляется посредством соответствующего заявления. Форма заявления и его содержание определяются законом страны места составления акта. Применение законодательства государства, с которым лицо (субъект правоотношения) имеет наиболее тесную связь, возможно, если право государства места составления акта не указывает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться.

Недопустимо возникновение наследственных притязаний друг к другу у лиц, находящихся под юрисдикцией разных государств, если не ясна очередность, в которой осуществляется призыв к наследованию. Конвенция провозглашает взаимосвязь между правом государства, которому лицо хотело бы подчинить режим наследования недвижимого имущества, и объемом этого имущества.

Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. закрепляет принцип равенства в наследовании по закону и по завещанию граждан договаривающихся государств (принцип национального режима). Право недвижимого имущества подчиняется законодательству стороны, на территории которой находится имущество.

Споры, возникающие из наследственных отношений, рассматриваются:

•   в учреждениях страны места нахождения недвижимости (в отношении недвижимого имущества);

•   судами государства, на территории которого наследодатель имел место жительства в момент смерти (в отношении движимого имущества).

Коллизионные вопросы завещательной способности и формы завещания определяются по праву страны места жительства наследодателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма удовлетворяет требования права страны места составления завещания13.

 

 

2 Регулирование  наследственных отношений с иностранным  элементом в российском праве

Наличие иностранного элемента в наследственном правоотношении предопределяет будущее обращение к соответствующим международным нормам. Международные договоры Российской Федерации не содержат определения международного наследования. Поэтому во всех случаях для квалификации данного понятия необходимо опираться на национальное право, в частности, на правила, содержащиеся в ст. 1186 и ст. 1187 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с указанными статьями, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.